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La trabajadora tiene reconocido, por resolución de la Dirección General de Servicios Sociales de la Comunidad de Madrid, un grado de discapacidad del 15%, desde el año 2012, en base a la siguiente patología: Enfermedad crónica por síndrome álgico.


Ante la disconformidad con este grado de discapacidad la trabajadora insta una revisión que se resuelve en 2013 y que mantiene el reconocimiento de un grado total del 15% por enfermedad crónica por síndrome álgico, factores sociales complementarios de 3 puntos.

Tras esta última valoración, la trabajadora interpone reclamación previa que es desestimada en marzo de 2014, por lo que agotada la vía administrativa se inicia la vía judicial.

 

Paralelamente a este procedimiento, la trabajadora se encuentra inmersa en otro proceso judicial en materia de incapacidad laboral, donde logra que en el año 2014 le sea reconocida por el Tribunal Superior de Justicia de Madrid una Incapacidad Permanente Parcial (enlace a la Sentencia de Incapacidad Permanente Parcial), que es tenida en cuenta por el Juzgado de lo Social a la hora de dictar sentencia respecto a la reclamación de grado de discapacidad tratado. Dicha incapacidad permanente parcial se reconoce en base a las siguientes secuelas:

Neuropatía de nervio pudendo izquierdo y derecho
Síndrome de adherencia
Síndrome ansioso depresivo
Síndrome miosfacial extendido
Fibromialgia asociada a fatiga crónica

También tiene en cuenta la Magistrada a la hora de dictar sentencia, el informe técnico del E.V.O emitido en 2015 y en el que se reflejan las siguientes patologías:

Secuelas de parto vaginal en 2006: neuropatía bilateral del nervio pudendo y síndrome miosfacial del suelo pélvico.
Síndrome de fatiga crónica: refiere dolores generalizados y cansancio. En la exploración del aparato locomotor no se encontraron limitaciones articulares ni paresias, por lo que podría considerarse como normal, excepto el dolor referido.

Finalmente, ante las discrepancias de calificación del grado de discapacidad entre las partes, la Magistrada solicita informe emitido por el médico forense según el cual la trabajadora se encuentra afecta de las siguientes patologías:
Secuelas de parto vaginal:
Neuropatía del nervio pudendo izquierdo y derecho
Síndrome miofascial del suelo pélvico
Síndrome piramidal izquierdo
Vulvodinia generalizada
Síndrome adherencial
Cicatrices abdominales dolorosas y restrictivas
Síndrome ansioso depresivo
Fatigabilidad muscular AD. Pendiente de filiar
Posible trastorno neuromuscular (miastenia genética)
Síndrome de fatiga crónica

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Vicente J Saiz Marco Abogado de Incapacidades
Por Vicente J. Saiz Marco - Abogado

 


Una vez analizados los anteriores informes médicos, junto con el expediente administrativo, la Magistrada concluye “que las secuelas y limitaciones de la demandante y que afectan a su capacidad deben ser valoradas en un 35%”. A dicho porcentaje se ha de sumar tres puntos por factores sociales complementarios, por lo que el grado total de discapacidad que se reconoce es del 38%, condenando a la Comunidad de Madrid a estar y pasar por esta resolución.

Este proceso judicial ha sido defendido por el Letrado Vicente Javier Saiz Marco http://www.abogadoincapacidadpermanente.com/

 


 

Sentencia del Juzgado de lo Social por la que se reconoce un 38% de discapacidad, dejando sin efecto la resolución de 15% de discapacidad dictada por la Dirección General de Servicios Sociales de la Comunidad de Madrid

 

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La Incapacidad Permanente viene definida como la situación laboral de un trabajador que, tras haber sufrido una enfermedad o accidente, haberse sometido a un tratamiento y haber recibido el alta médica, ve reducida o incluso anulada su capacidad laboral.


Dicha prestación tiene como objetivo cubrir la pérdida de ingresos que sufre el trabajador, ya que como beneficiario, sus lesiones, que han debido de ser correctamente objetivadas, manifiestan en el unas secuelas irreversibles, aun con tratamientos paliativos, que no tienen curación.

Existen cuatro grados de Incapacidad:


IPP: Incapacidad Permanente Parcial.

Este grado de invalidez implica una disminución de hasta un 33% en el rendimiento del trabajador para la actividad laboral que desempeña, pero no impide el desempeño de las principales tareas que implica su trabajo, por lo que en consecuencia, el trabajador debe seguir en su puesto de trabajo.

La cuantía con que se indemniza es el correspondiente a 24 mensualidades de la base reguladora.

El abono de dicha cuantía se hará en un único plazo y estará sujeta a la tributación en los términos establecidos por ley.

 

IPT: Incapacidad Permanente Total

Este grado de invalidez implica que el trabajador queda invalidado para el desarrollo de su actividad laboral habitual, pero puede dedicarse a cualquier otro trabajo siempre y cuando no incluya las principales funciones de la que hasta ese momento era su profesión habitual.

La prestación se corresponde con un 55% de la base reguladora, que se verá incrementada en un 20% a partir de los 55 años, debido a la dificultad añadida que supone encontrar un empleo a partir de esa edad. Dicha mejora económica deberá de ser solicitada por el propio beneficiario a partir de que cumpla dicha edad. Este incremento no se aplica en caso de compaginar la pensión reconocida con otro puesto de trabajo.

Los efectos económicos de la prestación se llevarán a cabo a partir del mismo día de la propuesta de la declaración de Invalidez o el día siguiente a la extinción de la Incapacidad Temporal. 

Los pagos de la prestación se realizarán en 14 pagas (siendo dos de ellas extraordinarias), en situación de enfermedad común o accidente no laboral. Si por el contrario, el trabajador se ha enfrentado a un accidente de trabajo o enfermedad profesional, el abono se realizará en doce pagas.

La prestación por IPT tiene garantizadas unas cuantías mínimas, se revalorizará de forma anual y estará sujeta a  tributación de IRPF.

 

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Vicente J Saiz Marco Abogado de Incapacidades
Por Vicente J. Saiz Marco - Abogado

 

 

IPA: Incapacidad Permanente Absoluta

Este grado de invalidez implica que el trabajador queda invalidado para el desempeño de cualquier actividad laboral.

La cuantía a percibir por el beneficiario supone el 100% de la base reguladora.

La situación en cuanto a los efectos económicos es la misma que en la IPT; se llevarán a cabo a partir del mismo día de la propuesta de declaración de Incapacidad Permanente o el día siguiente a la extinción de la Incapacidad Temporal.

En el caso de enfermedad común o accidente no laboral, los pagos se realizarán en 14 pagas, dos de ellas extraordinarias. Si la situación es la contraria, por enfermedad profesional o accidente de trabajo, entonces el abono se hará en 12 pagas anuales.

En cuanto a la tributación, la prestación por IPA se encuentra exenta de retenciones de IRPF.



GI: Gran Invalidez

Este grado de Invalidez implica que el trabajador incapacitado necesita asistencia para la realización de actividades básicas, esenciales y cotidianas de la vida diaria.

La cuantía de la prestación a percibir por el beneficiario será del 100% de la base reguladora mas un complemento destinado al pago de la persona encargada de la asistencia.

Los efectos económicos de la prestación se llevarán a cabo a partir del mismo día de la propuesta de la declaración de Invalidez o el día siguiente a la extinción de la Incapacidad Temporal. 

Los pagos de la prestación se realizarán en 14 pagas (siendo dos de ellas extraordinarias), en situación de enfermedad común o accidente no laboral. Si por el contrario, el trabajador se ha enfrentado a un accidente de trabajo o enfermedad profesional, el abono se realizará en doce pagas.

 

 

Cualquier persona, ya sea por enfermedad común, profesional o por accidente laboral, que se encuentre incapacitado para el desarrollo de su oficio, profesión, o actividad laboral habitual, tiene todo el derecho a permanecer en situación de Incapacidad Temporal.

 

En caso de enfermedad debe acudir a su médico de cabecera y solicitar la baja o lo que viene siendo en términos legales, la Incapacidad Temporal, cuya duración máxima es de 12 a 18 meses. Si tras este periodo de tiempo, usted continua incapacitado para incorporarse nuevamente a su actividad laboral, habrá llegado el momento de plantearse la solicitud de una Incapacidad Permanente.

 

Es ahora, cuando debe de realizar una solicitud ante el INSS, reclamándole no sólo el reconocimiento de su Incapacidad Permanente, sino también la prestación que le corresponda.

 

Dicha solicitud ha de presentarse bien sustentada con informes médicos que reflejen las patologías que sufre, así como las secuelas y limitaciones a las que se enfrenta a la hora de desempeñar su actividad laboral con la eficacia mínimamente exigida.

 

Si el INSS deniega tal solicitud, su siguiente paso será interponer un Escrito de Reclamación Previa en contra de la decisión emitida por el INSS.

 

Si de nuevo, el INSS, rechaza dicho escrito, deberá  presentar una Reclamación Judicial, e interponer una demanda siempre de la mano de un abogado especialista en Incapacidad Laboral que le asesorará sobre los pasos a seguir sin temor a equivocaciones y de un médico perito  especialista, que avalará los informes que se presenten durante el proceso.

 

Si la demanda es estimada judicialmente y le es favorable, recibirá una prestación por Incapacidad Permanente según el grado que el Tribunal haya considerado oportuno: Incapacidad Permanente Parcial, Incapacidad Permanente Total, Incapacidad Permanente Absoluta o Gran Invalidez.

 

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Vicente J Saiz Marco Abogado de Incapacidades
Por Vicente J. Saiz Marco - Abogado

 

 

Cabe la posibilidad de que, una vez reconocido y tras un período de tiempo, su grado de incapacidad sea revisado ya sea, por motivo de mejora o por agravamiento.

Dichas revisiones de grado son efectuadas por la Seguridad Social.

 


 

La demandante estuvo de baja por Incapacidad temporal un año y medio con posterior demora de calificación. En base a las patologías que padece se incoa expediente de Incapacidad Permanente que el INSS resuelve reconociendo a la paciente afecta de Incapacidad Permanente Total (IPT) para su profesión habitual de médico especialista en ginecología. Dicha resolución se basa en el Dictamen propuesta que refleja desgarro perineal grado IV multiintervenido, Neuropatía nervio pudendo y Síndrome miofascial de suelo pélvico.

 

Un año más tarde, en el expediente de revisión de grado, el INSS declaró que la trabajadora no se encontraba afecta de ningún grado de incapacidad permanente. La citada decisión se toma teniendo en consideración el Dictamen propuesta emitido con motivo de dicho proceso de revisión, y que refleja las siguientes patologías: Neuropatía de nervio pudendo (izquierdo y derecho), Síndrome adherencial, Síndrome ansioso depresivo, Síndrome miofascial extendido vs Fibromialgia asociado a fatiga crónica.

 

No estando de acuerdo con la última resolución del INSS, la trabajadora presenta escrito de Reclamación previa cuyo resultado es denegatorio, y seguidamente, interpone demanda judicial. La sentencia desestima las pretensiones de la demandante, por lo que, está presenta recurso de suplicación.

Teniendo en cuenta el estado clínico de la trabajadora en el periodo de la concesión de las prestaciones por IPT y aquel que acoge en el momento de la revisión, la Sala del Tribunal Superior de Justicia de Madrid determina que la demandante no solo no ha mejorado sino que a las anteriores secuelas se añaden ahora el síndrome ansioso depresivo y la fibromialgia asociada a fatiga crónica, debiéndose tener en cuenta que el artículo 36 del RD de 15 de abril de 1969 establece que “las declaraciones de incapacidad serán revisables en todo tiempo, en tanto que el incapacitado no haya cumplido la edad mínima establecida para la pensión de vejez, por alguna de las causas siguientes:

  1. Agravación o mejoría
  2. Error de diagnóstico”

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Vicente J Saiz Marco Abogado de Incapacidades
Por Vicente J. Saiz Marco - Abogado

 

 

No existiendo ninguna otra causa legal para la revisión, de manera que no concurriendo mejoría ni error de diagnóstico, la revisión carece de cualquier fundamento legal, sin perjuicio de lo cual la demandante se ha incorporado a su puesto de trabajo. La trabajadora ha manifestado su deseo de permanecer en activo, por lo que, se le ha efectuado una adaptación de su puesto de trabajo y se le ha reducido la jornada en un 40%, con exención total de la realización de guardias, actividad quirúrgica y asistencia obstétrica. La demandante no pretendía el mantenimiento de una prestación por Incapacidad Permanente Total para su profesión habitual, ya que, deseaba continuar ejerciendo sus labores, pero de una forma más acorde y proporcional a las lesiones que presenta.

 

 

El TSJ de Madrid dictó Sentencia a favor de la demandante considerando que los informes que presenta evidencian que sus secuelas le ocasionan una disminución superior al 33% de su rendimiento habitual en el desempeño de su profesión habitual, en consecuencia, se estima la pretensión de la trabajadora reconociendo el Tribunal que esta está afecta de Incapacidad Permanente Parcial y tiene derecho a una cantidad a tanto alzado equivalente a 24 mensualidades de su base reguladora.



Este proceso judicial ha sido defendido por el Letrado Vicente Javier Saiz Marco http://www.abogadoincapacidadpermanente.com/

 


                                                                  <<Caso Real nº 24                Caso Real nº 26>>

 

 

 Sentencia del TSJ de 1 de julio de 2014

 

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DIFERENCIACIÓN ENTRE LESIÓN PERMANENTE TOTAL Y LESIÓN PERMANENTE PARCIAL DE ACUERDO CON EL BAREMO DE ACCIDENTES.

En este artículo exponemos los requisitos que deben concurrir para la aplicación del factor corrector recogido en el baremo para las indemnizaciones básicas por lesiones permanentes que constituyan una incapacidad para la ocupación o actividad habitual de la víctima.

Expone el denominado "baremo" lo siguiente:

Resolución de 21 de enero de 2013, de la Dirección General de Seguros y Fondos de Pensiones, por la que se publican las cuantías de las indemnizaciones por muerte, lesiones permanentes e incapacidad temporal que resultarán de aplicar durante 2013 el sistema para valoración de los daños y perjuicios causados a las personas en accidentes de circulación. 

Tabla IV

Factores de corrección para las indemnizaciones básicas por lesiones permanentes

DescripciónAumento

(En porcentaje o en euros)

Porcentaje

de reducción

 

Lesiones permanentes que constituyan una incapacidad para la ocupación o actividad habitual de la víctima

Permanente parcial:

Con secuelas permanentes que limiten parcialmente la ocupación o actividad habitual, sin impedir la realización de las tareas fundamentales de la misma.

Hasta 19.115,19

Permanente total:

Con secuelas permanentes que impidan totalmente la realización de las tareas de la ocupación o actividad habitual del incapacitado .

De 19.115,20 a 95.575,94

 

 En primer lugar, reiterar que aunque el Instituno Nacional de Seguridad Social haya dictado resolución reconociendo algún tipo de incapacidad, ésta únicamente está ligada al ámbito laboral. Se trata del reconocimiento de una incapacidad para el desempeño de la actividad profesional que se venía desarrollando previamente al hecho causante del reconocimiento.

Los Juzgados y Tribunales encargados de determinar la responsabilidad civil derivada de un accinte de tráfico, no quedan vinculados al hecho de haber sido reconocida la incapacidad permanete por el INSS. Ello se debe al hecho de que en el ámbito de la responsabilidad civil, la figura recogida en el baremo de tráfico y definida como "lesiones permanentes que constituyan una incapacidad para la ocupación o actividad habitual de la víctima" acoge un significado más amplio al concepto laboral. Por lo tanto lo relevante para su aplicación es determinar el nivel de afección de las lesiones al desempeño de las actividades de la vida cotidiana y no sólo del impedimento para trabajar. 

 Para ilustrar esta diferenciación, adjuntamos la reciente Sentencia dictada por la Audiencia Provincial de Cartagena de fecha 16 de octubre de 2013.

Establece en su F.J.2º " La responsabilidad civil derivada de un accidente de tráfico, es mucho más amplia dado que abarca no solo la imposibilidad de trabajar, ámbito en el que se desarrollan los pronunciamientos del ámbito laboral, sino que abarca igualmente a otro tipo de actividades cotidianas que constituyen la ocupación habitual y que suponen tanto el desarrollo de una actividad laboral, como deportiva, de ocio o simplemente las propias de la vida normal tales como conducir, poder realizar labores domésticas, etc., cuestiones todas que deben ser valoradas a la hora de determinar este factor de corrección de la indemnización previsto en la tabla IV del baremo de tráfico.

En la tabla IV se define la incapacidad permanente parcial como aquellas secuelas que limitan parcialmente la ocupación o actividad habitual, sin impedir la realización de las tareas fundamentales de la misma. Por su parte la incapacidad permanente total es aquella que impide totalmente la realización de las tareas de la ocupación o actividad habitual del incapacitado. Las pruebas practicadas permiten apreciar que la lesionada está incapacitada de forma total para su trabajo habitual de peladora de verduras, al ser necesario para el mismo la bipedestación, no siendo discutido que las secuelas que le han restado tras el accidente no permiten el estar de pie de forma prolongada en el tiempo. De hecho la Seguridad Social, en el ámbito propio de la actividad laboral, así lo ha declarado al reconocerle la incapacidad permanente total para su profesión habitual, lo que es demostrativo de la seria afectación que las secuelas producen sobre la actividad de la lesionada. 

Por otro lado, tal como se desprende de la declaración en el juicio de faltas, tales secuelas afectan también en su vida ordinaria dado que le impiden realizar muchas funciones propias del hogar o relacionadas con sus hijos, así como otras actividades habituales como el conducir. De hecho, tal como se pudo apreciar al visionar la grabación del juicio, la Sra. Carla llevaba muletas para poder desplazarse y tuvo que declarar sentada por las dificultades para estar de pie durante un periodo de tiempo más o menos extenso."

 

Sentencia de la Audicencia Provincial nº 5 de Cartagena, nº266/13, de 16 de octubre de 2013.

 

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    Caso real en el que se solicitan prestaciones por incapacidad permanente en grado de Total  para la profesión habitual por contingencia de enfermedad comun, obteniendose sentencia estimatoria en la instancia.

     

    Se adjunta la documentación del caso:

     

    El procedimiento comienza con la solicitud de prestaciones por Incapacidad Permanente ante el Instituto Nacional de la Seguridad Social ( INSS )

     

     

                                                     <<Caso Real nº 3                       Caso Real nº 5>>

     

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     El Instituto Nacional de Seguridad Social emite resolución denegatoria adjuntando dictamen propuesta:

     

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    Frente a la resolucion desestimatoria de la prestacion de Incapacidad Permanente por contingencia de enfermedad comun se presenta reclamacion previa ante el Instituto Nacional de Seguridad Social. 

    Se adjunta el documento de reclamación previa.

     

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    La reclamación previa planteada se resuelve con resolución desestimatoria. Se adjunta la desestimación de la reclamación previa adminsitrativa.

      

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    Es aconsejable hacerse valer por algún dictamen pericial que acredite las limitaciones que se tienen para la actividad laboral.  

     

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    Se presentó demanda  judicial en reclamación de prestaciones por Incapacidad Permanente.

    Se muestra el modelo de demanda presentado.

     

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    La sentencia estima las pretensiones del demandante, reconociendo una incapacidad permanente en grado total.

     

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    Caso real en el que tras haberse reconocido una prestación de incapacidad permanente en grado absoluta, se realiza al trabajador una revisión a instancias  del Instituto Nacional de Seguridad Social, con resultado de alta por mejoría eliminando el abono  de la prestación de incapacidad permanente absoluta previamente reconocida. Frente a dicha resolución se interpone  reclamación previa que resulta desestimada y posteriormente demanda judicial que reconoce al demandante la prestación de incapacidad permanente en grado de absoluta con efectos desde la emisión de la resolución de alta por mejoría.

     

    Se adjuntan los siguientes documentos de interés:

     

    Resolución del Instituto Nacional de Seguridad Social por el que se reconoce la prestación de incapacidad permanente en grado absoluta.

     

     

                                                        <<Caso Real nº 1                           Caso Real nº 3>>

     

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    .

    Resolución por la que se considera que la mejoría del trabajador no le hace acreedor a las prestaciones de  incapacidad permanente absoluta.

     

     

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    Escrito de Reclamación Previa.

     

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    Resolución administrativa desestimando el escrito de Reclamación Previa.

     

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    Escrito de demanda en reclamación de prestaciones por  Incapacidad Permanente.

     

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    Se aporta la sentencia estimatoria de incapacidad permanente abosoluta.

     

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    .

    AL JUZGADO DE LO SOCIAL DE MADRID

     

     

    DON …………………………………………………, mayor de edad, D.N.I. nº ……………………., y con domicilio en Parla,……………………………………., con nº de seguridad social 280279278855, ante el Juzgado comparece y como mas procedente sea en derecho,  DICE:

     

     

                Que por medio de la presente formula demanda de INCAPACIDAD PERMANENTE ABSOLUTA PARA TODA PROFESION O SUBSIDIARIAMENTE PERMANENTE TOTAL PARA LA PROFESION HABITUAL contra EL INSTITUTO NACIONAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL con domicilio en Madrid, C/ López de Hoyos 169 – 171, C.P 28002, y contra LA TESORERIA GENERAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL, con domicilio en Madrid, C/Agustín de Foxa 28-30.

     

                A fin de que sean condenados en los términos que en la súplica de esta demanda se dirán, en base a los siguientes,

     

     

    HECHOS

     

               

    PRIMERA.- Que con fecha 4 de octubre de 2007 la Dirección Provincial de Madrid del Instituto Nacional de Seguridad Social había resuelto que el actor se  encontraba afecto a una Incapacidad Permanente en Grado de Absoluta presentando un cuadro clínico residual de:

     

    “ Cirrosis Hepática de etiología enolica. Hipertensión Portal. Varices Esofágicas”.

     

     Como consecuencia de esta resolución se le abonó una prestación del 100% de la Base Reguladora  de 1.020,85 euros en 14 pagas estableciéndose como fecha de revisión el 1 de abril de 2009.

     

    Se aporta como documento nº 1, 2, 3 y 4 resolución, Base Reguladora, documento acreditativo del derecho a la asistencia sanitaria y Dictamen Propuesta del Equipo de Valoración de Incapacidades.

     

    Dicho reconocimiento fue consecuencia de los acontecimientos que se relatan a continuación:

     

    1) El actor fue ingresado en el Hospital Universitario de Getafe el 10 de marzo de 2006 con el siguiente diagnóstico:

     

                “ Descompensación hidrópica con función renal normal. Hemorragia por varices esofágicas. Cirrosis hepática etílica con hepatitis alcohólica. Deprivación etílica. Encefalopatía hepática. Anemia crónica multifactorial. Infección urinaria. Diarrea asociada a antibioterapia. Barro biliar. Insuficiencia cardiaca.”

     

    Se le realiza ecografía digestiva que determina un diagnóstico de cirrosis hepática con hipertensión portal; esplenomegalia y ascitis; vesicula con barro biliar.

    Al alta se encontraba asintomático  desde el punto de vista digestivo, con ascitis en cantidad leve-moderada, sin edemas periféricos y sin datos de encefalopatía.

     

    El Juicio Clinico fue el siguiente:

    “ Cirrosis hepática etílica con hipertensión portal, varices esofágicas que han sangrado y descompensación hidropática en forma de ascitis y edemas con función renal conservada. Child-Pugh C 10. Según evolución posterior y si mantiene la abstinencia etílica valorar la posibilidad de transplante hepático. “ Se le recomienda una vida con reposo relativo.”

    Es dado de alta el 21 de abril de 2006.

     

    Se aporta informe como documentos nº  5

     

    Breve explicación sobre los términos “ hipertensión portal y varices esofágicas “ y “ esplenomegalia “:

    Normalmente la sangre llega al hígado a través de una  vena llamada vena porta. Si la sangre no puede fluir con facilidad a través del hígado por causa de cirrosis el flujo de la sangre de esta vena se hace lento y la presión dentro de la vena aumenta. Este aumento de la presión sanguínea en la vena porta se conoce con el nombre de hipertensión portal.

     

    Si la sangre no puede fluir normalmente a través de la vena porta, esta debe regresar al corazón a través de otros vasos sanguíneos. Estos vasos se hinchan por el aumento de sangre que esta fluyendo a través de ellos.  A estos se les llaman varices. Las varices tienen paredes delgadas y que se pueden romper con facilidad puesto que no están hechas para soportar un flujo de sangre a una presión tan elevada. El sangrado de un vaso sanguíneo roto es algo grave y que puede incluso ser mortal. Además, puesto que la vena porta está bloqueada, las sustancias toxicas de la sangre no son eliminadas por el hígado, permanecen dentro del cuerpo.

     

    La esplenomegalia o hipertrofia de bazo es un agrandamiento patológico del bazo. El bazo es un órgano en cuya función se integra el sistema linfático y el filtrado de la sangre para mantener  los niveles adecuados de glóbulos rojos, glóbulos blancos y plaquetas. Debido a la gran variedad de funciones que en él radica, el bazo puede verse afectado por diversas dolencias que ponen en compromiso el desempeño del sistema linfático o sanguíneo.

     

    2) Con fecha 9 de marzo de 2006 se le entrega parte médico de baja de Incapacidad Temporal por Contingencias Comunes, siendo dado de alta el 8 de septiembre de 2007 por AGOTAMIENTO DE PLAZO

     

                Se aporta parte de baja, partes de confirmación y parte de alta como documentos nº 6, 7 y 8.

     

    3) Con fecha 20 de junio de 2006 se le realiza Ecografía Abdominal en el mismo Hospital con el siguiente Juicio Ecográfico:

     

                “Datos sugerentes de hepatopatía CRONICA. Datos de hipertensión portal con ascitis minima y esplenomegalia “

     

    Se aporta informe como documentos nº  9

     

     

    4) Con fecha 30 de mayo de 2007 se le realiza Ecografía Abdominal en el mismo Hospital con el siguiente Juicio Ecográfico:

     

                “ Cirrosis hepática con alteración de la ecoestructura que sugiere infiltración grasa. Hipertensión portal y esplenomegalia. Colelitiasis. Ligeros cambios ecográficos pancreáticos inespecíficos de la vesícula”.

     

    Breve explicación sobre el término “ Colelitiasis “: La Colecistitis es una  inflamación de la vesícula, ya sea de forma aguda o crónica, y la Colelitiasis es una obstrucción brusca del cístico por un calculo biliar. La vesícula se distiende, se comprimen los vasos sanguíneos, hay entonces menor afluencia de sangre,  lo que produce dolor.

    Se aporta informe como documentos nº  10

     

    5) Con estos informes el 2 de octubre de 2007 el Equipo de Valoración de Incapacidades del INSS determina que mi representado padece Cirrosis Hepática de etiología enolica. Hipertension portal y varices esofágicas. Este Dictamen propuesta sirve para que el INSS dicte resolución reconociendo que mi representado esta afecto a una Incapacidad Permanente Absoluta para todo trabajo.

     

     

    SEGUNDA.- Que tras el reconocimiento por el Instituto Nacional de la Seguridad Social de estar afecto a una Incapacidad Permanente Absoluta consecuencia de Enfermedad Común el actor continua con su visitas periódicas al Hospital.

     

    Así  con fecha 20 de noviembre de 2007 se le realiza Ecografía Abdominal con el siguiente Juicio Ecográfico:

     

    “ Datos Ecográficos de Cirrosis Hepática con Hipertensión Portal y Esplenomegalia. Colelitiasis.”

     

     Con fecha 1 de agosto de 2008  se le realiza Ecografía Abdominal en el Hospital Infanta Cristina de Parla con el siguiente Juicio Ecográfico:

     

    “ Cirrosis Hepatica. Colelitiasis.Datos Ecográficos de Hipertensión Portal. Recanalización de la Paraumbilical. Esplenomegalia.

     

    Se aportan estos informes como documentos 11 y 12

     

      Con fecha 11 de septiembre de 2008 se realiza un informe de seguimiento en el Hospital Infanta Cristina de Parla donde se refleja el siguiente diagnóstico:

     

    “ Cirrosis etiología etilica con abstención desde hace tres años, grado funcional A ( 5 ) de Child con datos ecográficos de HT portal. Hiperesplenismo. Anemia ferropenica a descartar perdidas por gastropatía de la HT portal “

     

    En ese momento se le prescribe un tratamiento de hierro 2 meses y en el tercero hacer EDA y analítica.

    Se aporta informe médico como documento nº 13.

     

    Breve explicación sobre el término “ Hiperesplenismo “: es una afección por la que el bazo está hiperactivo y puede ser causada por tumores, anemia, malaria, tuberculosis y diversas enfermedades del tejido conectivo e inflamatorias.

    Los síntomas abarcan una esplenomegalia frecuentemente acompañada de un nivel bajo de uno o mas tipos de células sanguíneas. La esplenomegalia puede causar dolor de estómago en el lado izquierdo, al igual que sensación prematura de llenura después de comer.

                La esplenomegalia con hiperesplenismo provocan anemia y la reducción del número de plaquetas en las células de la sangre. Las plaquetas ( trombocitos ) juegan un papel vital en el control de las hemorragias en el lugar de una lesión. Con trombocitopenia, existe una tendencia a la hemorragia, particularmente en los vasos sanguíneos pequeños . Esto causa un sangrado anormal en la piel y otras partes del cuerpo. Existen varias formas de trastorno, incluyendo la púrpura trombocitopénica idiopatica y la púrpura trombótica trombocitopénica.

     

     Con fecha 10 de diciembre de 2008 se le realiza endoscopia digestiva alta en la que aparece diagnosticado: “ Variz esofagica Grado II y gastropatía de la hipertensión portal leve-moderada. “

    Se aporta informe como documento nº 14

     

     

     Con fecha 22 de junio de 2009 se le realiza Ecografía Abdominal en el Hospital Infanta Cristina de Parla con el siguiente Juicio Ecográfico

     

    “ Datos Ecográficos de Cirrosis Hepatica. Datos Ecográficos de Hipertensión Portal. Esplenomegalia. Recanalización de la Paraumbilical. Colelitiasis “

                Se aporta como documento nº 15

     

     

    TERCERA.-   Que con fecha 8 de julio de 2009 se realiza un informe de seguimiento en el Hospital Infanta Cristina de Parla donde se refleja el siguiente diagnóstico:

     

    “ Cirrosis hepática compensada de etiología OH con datos previos de htp, con abstención desde hace mas de tres años, grado A de Chile Pughl. Trombopenia por Hiperesplenismo. Anemia ferropenica en relación con gingivorragia y gastropatía de HT portal “

     

    En ese momento no se le prescribe ningún tratamiento pero se le cita para control con analítica y ecografía en seis meses.

     

    Se aporta informe médico como documento nº 16.

     

     

     

                CUARTA.- Que con fecha 3 de agosto de 2009 el Equipo de Valoración de Incapacidades  de la Dirección Provincial del Instituto Nacional de la Seguridad Social determina que el cuadro médico residual y las limitaciones orgánicas y funcionales que presento en ese momento son las siguientes:

     

    “ Cirrosis Hepática compensada de etiología enólica con datos previos de htp abstinente desde 2007. Grado A de Chile Pugh. Trombopenia por Hiperesplenismo. Anemia Ferropénica por gingivorragia y gastropatía de HT Portal “

     

    En base a lo anterior propone a la Dirección Provincial del Instituto Nacional de Seguridad Social la no calificación como incapacidad permanente, por no presentar reducciones anatómicas o funcionales que disminuyan o anulen la capacidad laboral, al haber experimentado mejoría en las lesiones.

     

    Se aporta como documento nº 17 el informe emitido por el Equipo de Valoración de incapacidades.

     

    Con fecha 30 de septiembre de 2009 la Dirección provincial del INSS resuelve Revisar la Incapacidad Permanente Absoluta para toda actividad laboral  que por la contingencia de Enfermedad Común le fue reconocido a mi representado en fecha 4 de octubre de 2007 y a la vista de la situación clínica actual reflejada en el dictamen propuesta declara que no se encuentra en la actualidad afecto de ningún grado de Incapacidad Permanente, dejando sin efecto la prestación económica que había venido percibiendo.

     

    Se aporta resolución del INSS como documento nº 18

     

    Frente a dicha resolución se interpone Reclamación previa en fecha 29 de octubre de 2009, siendo desestimada la misma por resolución de 12 de noviembre de 2009.

     

                Se aportan Reclamación Previa y Resolución desestimatoria como documentos nº 19 y 20

     

    QUINTA.- Que con fecha 16 de octubre de 2009 el Doctor Manuel Arroyo Masa, facultativo del Servicio Público de Salud – Centro de Salud Pintores -, hace entrega a mi representado de informe clínico con el siguiente contenido:

     

    “ El citado asegurado presenta:

    - Cirrosis hepática de etiología alcohólica compensada en el momento actual.

    - Hipertensión portal

    - Esplenomegalia con Hiperesplenismo que le provoca anemia y trombocitopenia

    - Colelitiasis

     

    Como consecuencia de estos procesos crónicos e irreversibles el enfermo refiere:

    - Astenia

    - Mareos en relación con esfuerzos

    - Mialgias y poliartralgias

    - Alteración de la memoria y la concentración

    Síntomas que le limitan su capacidad funcional y le impiden realizar esfuerzos físicos “

     

    Se aporta informe clínico como documento nº 21.

     

                Conforme a lo reflejado en este último informe las limitaciones referidas por el actor y recogidas en el propio informe son absolutamente compatibles con las patologías que padezco teniendo en cuenta que:

     

    a)      La astenia es un cansancio duradero que persiste al margen de cualquier esfuerzo y es insensible o poco sensible al descanso. Se manifiesta a través de numerosos signos que se traducen en una disminución  de la actividad física ( agotamiento, adinamia ) e intelectual ( pérdida de memoria, problemas de concentración ).

    b)      Mialgias es dolor muscular o dolor de origen muscular, independientemente de su causa

    c)      Poliartralgias es dolor en varias articulaciones.

     

    SEXTA.- Que el actor se encuentra afiliado a la seguridad social con el nº 280279278855, habiendo cotizado al régimen general durante un total de 10.378 días, cumpliendo los requisitos de cotización establecidos en el art. 138.2.b) de la LGSS.

                En su último empleo prestó servicios para la empresa ……………………………….. donde desarrollaba servicios como administrativo con categoría profesional de Oficial de Primera. Entre sus funciones dentro de este puesto estaban las de gestión de bancos, gestión de proveedores y clientes, caja y gestiones externas.

     

                Se aporta Informe de Vida Laboral y último contrato de trabajo como documentos 22 y 23.

     

     

     

    SEPTIMA.- Que la base reguladora de la pensión es de 1.020,85 euros mensuales, tal como consta en el documento nº 2 aportado junto a esta demanda.

     

    OCTAVA.- Que se han de retrotraer los efectos de la invalidez a la fecha de extinción de la Incapacidad Permanente Absoluta reconocida inicialmente y que se extinguió por resolución de fecha 30 de septiembre de 2009.

     

     

                A los anteriores hechos son de aplicación los siguientes

     

    FUNDAMENTOS DE DERECHO

     

                I.- Artículos 136 y siguientes de la LGSS

     

                II.- La presente demanda se formula en los términos previstos en el artículo 80, de la vigente Ley de Procedimiento Laboral, habiéndose cumplido el requisito de reclamación previa establecido en los artículos 70.1, 139 y siguientes del mismo cuerpo legal.

     

                III.- .- En cuanto a la base reguladora será de aplicación lo contenido en el art. 140 de la LGSS

     

                IV.- La prestación económica correspondiente a la incapacidad permanente Absoluta  consistirá en una pensión vitalicia del 100% de la base reguladora y para la incapacidad permanente total en una pensión vitalicia de 55 por 100 de la base reguladora, según lo dispuesto en el artículo 139 de la Ley General de la Seguridad Social

     

                V.- Artículos 143 de la LGSS establece que  Corresponde al Instituto Nacional de la Seguridad Social, a través de los órganos que reglamentariamente se establezcan y en todas las fases del procedimiento, declarar la situación de incapacidad permanente, a los efectos de reconocimiento de las prestaciones económicas a que se refiere la presente Sección Véase RD 1300/1995, de 21 julio, por el que se desarrolla, en materia de incapacidades laborales del sistema de la Seguridad Social, la Ley 42/1994, de 30 diciembre, de medidas fiscales, administrativas y de orden social..

    2. Toda resolución, inicial o de revisión, por la que se reconozca el derecho a las prestaciones de incapacidad permanente, en cualquiera de sus grados, hará constar necesariamente el plazo a partir del cual se podrá instar la revisión por agravación o mejoría del estado invalidante, en tanto que el incapacitado no haya cumplido la edad mínima establecida en el art. 161 de esta Ley, para acceder al derecho a la pensión de jubilación. Este plazo será vinculante para todos los sujetos que puedan promover la revisión.

    Toda resolución, inicial o de revisión, por la que se reconozca el derecho a las prestaciones de incapacidad permanente, en cualquiera de sus grados, o se confirme el grado reconocido previamente, hará constar necesariamente el plazo a partir del cual se podrá instar la revisión por agravación o mejoría del estado invalidante profesional, en tanto que el incapacitado no haya cumplido la edad mínima establecida en el art. 161 de esta ley, para acceder al derecho a la pensión de jubilación. Este plazo será vinculante para todos los sujetos que puedan promover la revisión.

     

     

     

    VI.- En cuanto al Fondo

     

                            La incapacidad permanente absoluta viene definida en el marco del art. 137.5 de la LGSS en relación con el art. 134, como la situación de quien, por enfermedad o accidente, presenta reducciones anatómicas o funcionales graves, susceptibles de determinación objetiva y previsiblemente definitivas, que le inhabilitan por completo para toda profesión u oficio. Tal ausencia de habilidad se interpreta jurisprudencialmente como la perdida de la aptitud psicofísica necesaria para poder desarrollar una profesión en condiciones de rentabilidad empresarial y, por consiguiente, con la necesaria continuidad, sujeción a horarios, dedicación, rendimiento o eficacia y profesionalidad exigible a un trabajador fuera de todo heroísmo o espíritu de superación excepcional por su parte.

     

    La prestación del trabajo, como señala la sentencia de la sala de lo social del T.S de 3-2-1986, por liviano que sea solo puede realizarse mediante la asistencia diaria al lugar de empleo, permanencia durante toda la jornada, estar en condiciones de consumar una tarea, aunque sea leve, que ha de demandar un cierto grado de atención, una relación con otras personas y una moderada actividad física.

     

    El actor sufre un cuadro de “Cirrosis hepática de etiología alcohólica compensada en el momento actual. Hipertensión portal. Esplenomegalia con Hiperesplenismo que le provoca anemia y trombocitopenia. Colelitiasis

     

    Como consecuencia de estos procesos crónicos e irreversibles el actor padece de:  Astenia, Mareos en relación con esfuerzos, Mialgias y poliartralgias, así como Alteración de la memoria y la concentración.

     

                El hecho de que la Cirrosis Hepática este compensada no implica que el actor se encuentre en una situación plenamente normal padeciendo trastornos como los indicados en el párrafo anterior. El informe aportado como documento nº 5 establece que el actor en el momento del Alta hospitalaria, 21 de abril de 2006, se encontraba asintomático de su enfermedad y ello no supuso traba alguna para el posterior reconocimiento por parte del INSS de la Incapacidad Permanente Absoluta el 4 de octubre de 2007.

     

     

    Asimismo en  fecha 30 de mayo de 2007, documento nº 10 se le realiza Ecografía Abdominal donde se le diagnostica Colelitiasis, enfermedad que como hemos señalado es una obstrucción brusca del cístico por un calculo biliar y como consecuencia la vesícula se distiende, se comprimen los vasos sanguíneos, hay entonces menor afluencia de sangre,  lo que produce dolor. Precisamente al dolor hace referencia el actor en sus constante visitas al médico y es el Dr. ... quien lo recoge en el documento nº 19.

     

    También es significativo que en uno de los informes ecográficos, el realizado en fecha 20 de junio de 2006, documento nº 9, se establece que la enfermedad del actor tiene un carácter cronificado. Además hay que destacar que el actor al padecer trombocitopenia tiene una tendencia a la hemorragia, particularmente en los vasos sanguíneos pequeños . Esto causa un sangrado anormal en la piel y otras partes del cuerpo.

     

    Por todo ello considerar que el actor esta capacitado para desarrollar una labor profesional en condiciones de rentabilidad empresarial y, por consiguiente, con la necesaria continuidad, sujeción a horarios, dedicación, rendimiento o eficacia y profesionalidad exigible a un trabajador fuera de todo heroísmo o espíritu de superación excepcional por su parte, es una utopía, dicho esto con el debido respeto a quienes así lo han considerado.

     

    .

     

    En virtud de lo expuesto,

     

    SUPLICA AL JUZGADO de lo Social que tenga por presentada esta demanda con las copias adjuntas, junto con los documentos que se acompañan, se sirva admitirla, dándole el turno que corresponda y, previa citación a las partes para la celebración del acto del Juicio dicte sentencia declarando que como consecuencia de las lesiones que padece se encuentra incapacitado de forma absoluta para toda profesión u oficio con derecho a percibir una pensión mensual equivalente al 100% de la base reguladora mensual de 1.020,85 euros en 14 pagas al año con las revalorizaciones y mejoras que legalmente procedan y con efectos económicos desde el 30 de septiembre de 2009 fecha en que se extinguió la prestación que venía percibiendo de Incapacidad Permanente Absoluta por revisión y de forma subsidiaria, para el caso de no ser estimado el pedimento anterior, se declare que el actor se encuentra incapacitado de forma permanente y total para su profesión habitual de administrativo, condenando a las demandadas a estar y pasar por esta declaración y a que se satisfaga una pensión del 55 por 100 de la base reguladora mensual ya determinada.

     

    OTROSÍ DIGO, que al Derecho de esta parte interesa que se practique la siguiente PRUEBA DOCUMENTAL:

     

                1.- Que se aporte por los organismos demandados el pertinente expediente administrativo, objeto de la presente.

     

     

    SUPLICO AL JUZGADO, tenga por propuesta la anterior y acuerde lo conducente para su práctica.

     

    SEGUNDO OTROSÍ DIGO, que esta parte comparecerá a Juicio asistida del Letrado en ejercicio del Ilustre Colegio de Madrid D. Vicente Javier Saiz Marco, cuyo despacho profesional designo a efecto de oír notificaciones sito en la Calle Embajadores, número 206 duplicado, 21º B, 28045 Madrid.

     

    SUPLICO AL JUZGADO, tenga por hecha la anterior manifestación así como la designación de domicilio para notificaciones, tomando razón bastante de ella.

     

                Todo ello por ser Justicia que se solicita en Madrid a veinte de enero de dos mil diez

     

     

     

     

     

    ……………………………………………………….

    JUZGADO DE LO SOCIAL Nº  DE MADRID

    ANTECEDENTES: AUTOS: ...Y SENTENCIA ...

    MATERIA: SEGURIDAD SOCIAL

     

     

     

     

    AL JUZGADO DE LO SOCIAL Nº … DE MADRID

    PARA ANTE

    LA SALA DE LO SOCIAL DEL TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA DE MADRID

     

     

    D.VICENTE JAVIER SAIZ MARCO, mayor de edad, letrado con nº cronológico ..., con domicilio profesional en Madrid C/Embajadores nº 206 DUPLICADO, 1º B, C.P 28045, que actúa en representación de DOÑA …………………………., tal como consta en los autos reseñados, ante la sala comparezco y como mejor proceda en derecho, DIGO:

     

                Que dentro del plazo conferido al efecto, por medio del presente escrito formalizo RECURSO DE SUPLICACION , contra la sentencia recaída en los autos de referencia, por considerar la misma no ajustada a derecho y lesiva a los derechos de mi representada, dicho sea con la debida consideración y con base en los siguientes,

     

     

    MOTIVOS

     

     

    PRIMERO.- AL AMPARO DEL ARTICULO 191 B) DE LA LEY DE PROCEDIMIENTO LABORAL, REAL DECRERO LEGISLATIVO 2/1995.

     

    REVISION DEL HECHO PROBADO TERCERO EN BASE AL DOCUMENTO OBRANTE EN EL  FOLIO 198 Y 200 DE LAS ACTUACIONES QUE SE CORRESPONDEN CON LOS DOCUMENTOS 2 Y 3 DE LA DOCUMENTAL APORTADA AL JUICIO ORAL POR LA ACTORA, PARA ADICIONAR AL MISMO EL SIGUIENTE PARRAFO:

     

                “ El alta médica que finaliza el periodo de Incapacidad Temporal tiene su causa al no haber previsión de mejoría de cuadro clínico  “

     

     

     

     En fecha ... de ... de 200. el facultativo del servicio público de salud emite parte médico de alta ( folio 198 ) en relación a las prestaciones de incapacidad temporal, determinándose como causa de la misma “ INSPECCION MEDICA, señalándose en otro apartado que “ NO HAY PREVISION DE MEJORIA DE CUADRO CLINICO. “.

     

    Entendemos que debe accederse a la adición planteada toda vez que con ello quedan resaltados los antecedentes que planean sobre la posterior pretensión de invalidez existiendo una baja medica anterior continuada en el tiempo motivada por las dolencias que hoy padece la actora.

     

     

     

    SEGUNDO.- AL AMPARO DEL ARTICULO 191 B) DE LA LEY DE PROCEDIMIENTO LABORAL, REAL DECRERO LEGISLATIVO 2/1995.

     

    REVISION DEL HECHO PROBADO SEXTO EN BASE A LOS FOLIOS 225,226, 227, 231, 232,233, 234,235, 236, 237 y 238.

     

    Esta parte sostiene que este hecho debe rectificarse y quedar redactado con el siguiente texto alternativo:

     

     

     

    Padece la actora el siguiente cuadro clinico: SINDROME DE FATIGA CRONICA DE ORIGEN POSTVIRAL, REUNE LOS CRITERIOS DIAGNOSTICOS FUKUDA 1994  CIM- G  93.3. PRESENTA UN GRADO III DE AFECTACION GRAVE CON AGUDIZACION HASTA GRADO MAXIMO IV Y CON MARCADA AFECTACION NEUROCOGNITIVA. ASOCIA FIBROMIALGIA GRAVE ( CIE M 79.0 ) CON SINDROME SECO DE MUCOSAS. ASOCIA FENOMENO DE HIPERALGESIA  Y ALODININA. ESTA DESARROLLANDO SINDROME DE HIPERSENSIBILIDAD MULTIPLE. Presenta una marcada afectación de su calidad de vida  y actividades personales. No puede desarrollar ningún tipo de actividad física o mental regular. Su capacidad de realizar tareas diarias esta por debajo del 20% del teórico para su edad y sexo. El pronostico es de persistencia con leves oscilaciones. En la exploración física se objetiva leve desnutrición proteico calórica, dolor a mínima presión de los 18 puntos fibromiálgicos con marcada hiperalgesia. Marcada disminución de fuerza muscular. Hiperreflexia generalizada. Viene siendo tratada en la Unidad del dolor. “

     

     

                La modificación que se propone como alternativa viene determinada por las conclusiones extraídas de los informes clínicos aportados a autos en los folios señalados que contienen sendos informes emitidos por el Dr. ...col. ...del servicio de medicina interna del Hospital Cinic de Barcelona que dispone de una unidad especifica en fatiga crónica, asi como informe y pruebas medicas realizado por La Unidad del Dolor del Hospital Madrid Montepríncipe.

     

                Los informes del Hospital Clinic son emitidos el ..de...de 20.. y el ..de ... de 20... El primero de ellos, folio 225 y ss viene a corroborar el diagnostico emitido por otros facultativos coincidentes todos en asegurar que la paciente padece Síndrome de Fatiga Crónica y fibromialgia si bien los emitidos por el Hospital Clinic asocian otras patologías. Asi podemos señalar que con fecha 26 de enero de 2006 el Hospital Carlos III de Madrid emite informe señalando que la paciente padece un posible síndrome de fatiga cronica, Folio 228, habiendo permanecido ingresada en dicho centro en el mes de noviembre de 2005. Posteriormente la Clínica Ruber de Madrid en fecha...diagnostica a la paciente con Síndrome de astenia Crónica Folio 229.

     

                El segundo informe emitido por el Hospital Clinic en fecha ...viene a corroborar el informe anterior de ...añadiendo que el cuadro clínico se ha agravado en varios aspectos, folio 237 y 238.

     

                Entre tanto con fecha 1 de febrero de 2007 el dictamen propuesta emitido por la Dirección Provincial del INSS de Madrid viene a determinar como cuadro clínico residual Síndrome de Fatiga Crónica y Fibromialgia, folio 207 y siguientes.

     

                No cabe duda que estamos ante unas patologías complejas y no del todo conocidas con unos síntomas en muchos casos difusos y propensos a la subjetivización, por ello conclusiones como las extraídas por el medico evaluador del INSS, aun reconociendo que la paciente padece ambas enfermedades, son desgraciadamente comunes.

     

                En concreto el Síndrome de Fatiga Crónica afecta a un porcentaje escaso de la población y cursa con cansancio extremo nada similar a la sensación de fatiga normal, el paciente puede llegar a sentirse agotado y hasta encontrarse luchando por funcionar tras haber realizado actividades muy simples ya sean físicas o mentales o una combinación de ambas. Se trata de una fatiga persistente, inexplicada e invalidante que no es producto de un esfuerzo y no mejora con el descanso. Siempre lleva asociado en mayor o menor medida dolor ( articulares, neurálgicos, migraña, calambres ), problemas intestinales, intolerancias alimenticias, trastornos del sueño, problemas de memoria, perdida de concentración, problemas de estado de animo, problemas del sistema nervioso ( deficiente control de la temperatura corporal, mareos, perdida de equilibrio ), etc…

     

                No existen tratamientos de estas enfermedades al ser de etiología desconocida y la única manera de tratar de atenuar los síntomas es tratando cada uno de ellos por separado, dolor, mareos, problemas digestivos, ansiedad, etc…

     

    Y aunque como hemos señalado son enfermedades propensas a la subjetivización ya que el dolor y la fatiga es difícil de medir, no es menos cierto que la recurrente estuvo deambulando de consulta en consulta desde noviembre de...hasta que los médicos le diagnosticaron su enfermedad conforme a los diferentes diagnósticos que se han ido viendo y una vez diagnosticada pudo verificar que la situación clínica que venia padeciendo era algo crónico y con escasas expectativas de mejora ( se reconoce asi por el INSS en el folio 198 ). Es por ello que lo reflejado en los informes obrantes a los folio 225 y ss y 231y ss. va mas allá de lo que puede manifestar de modo subjetivo un paciente a su facultativo. Se trata de algo constatable y tangible el hecho de que el Dr. ...en su informe obrante a los folios 225 y ss y 237-238 signifique que la paciente mide 165 cm y pesa 48 Kg ( vestida ) y refleje una leve desnutrición, se puede pensar que tales hechos objetivos son consecuencia de los trastornos manifestados con anterioridad causados por estas terribles enfermedades; es constatable por el Dr.... El dolor a mínima presión de los 18 puntos fibromialgicos ya que es el propio facultativo el que esta realizando la palpación y esta observando las reacciones del paciente; es constatable la disminución de fuerza muscular que el propio facultativo está verificando en la exploración, es constatable por el doctor el estado general de la paciente cuando le lleva a diagnosticar Síndrome de fatiga crónica el grado III ( grave ) con agudización a grado IV ( máximo ), lo que significa que el estado de la paciente es de fatiga extrema y de dolor extremo por la fibromialgia asociada. Es constatable igualmente por el Dr. ...de la clínica Madrid Monteprincipe el estado de la paciente cuando la trata por vez primera el...y procede a su ingreso para proceder a aplicar un tratamiento de choque, no obteniendo un resultado positivo como prueba el informe posterior, ...emitido por el Hospital Clinic en los términos que constan al folio 237 y 238.

     

    Y a tenor de la exploración y del resultado de cuantas pruebas diagnosticas han venido realizándose a la paciente desde ...el Dr....valora que persiste el Síndrome de Fatiga Cronica en grado intenso  ( grado III ) asociado a fibromialgia también en grado intenso con fenómeno de Hiperalgesia y Alodinina de muy difícil control y Síndrome seco de mucosas. Añadiendo que esta desarrollando Síndrome de Hipersensibilidad Múltiple.

     

    Destacable por su importancia es señalar que pocos hospitales en nuestro país disponen de unidades especificas para el tratamiento de estas enfermedades destacando únicamente al Hospital Vall d`Hebron y el Hospital Clinic, por ello esta parte muestra su disconformidad con la valoración que se realiza por el juzgado de la prueba documental aportada no tomándose en consideración informes emitidos por facultativos que deben de tener al menos la misma credibilidad profesional que los evaluadores del INSS.

     

               

     

     

    TERCERO.- AL AMPARO DEL ARTICULO 191 C) DE LA LEY DE PROCEDIMIENTO LABORAL, REAL DECRERO LEGISLATIVO 2/1995.

     

    EXAMEN DEL DERECHO APLICADO, INFRACCION DEL ART. 137.1.c ) y 137.5º DEL LA LGSS, Real Decreto Legislativo 1/1994 Y SUBSIDIARIAMENTE PARA EL CASO DE NO ESTIMARSE ESTE MOTIVO INFRACCION DE LO DISPUESTO EN EL ARTICULO 137.1.b) y 137.4º LGSS, por considerar que la actora se encuentra en situación de incapacidad permanente absoluta para toda profesión u oficio o subsidiariamente total para su profesión habitual.

     

     

     

     La situación patológica en la que se encuentra la actora ha de encuadrarse en el concepto de incapacidad permanente absoluta para toda profesión que es definido por el precepto que se menciona como infringido, y la doctrina jurisprudencial interpreta esta norma como que la subsistencia de aptitud laboral no puede definirse con la mera posibilidad de un ejercicio esporádico de determinadas tareas o labores sino por la de llevarlas a cabo con la profesionalidad necesaria y conforme a las exigencias mínimas de continuidad, asiduidad, rendimiento, dedicación y eficacia y por la necesidad de culminar la jornada en régimen de dependencia de un empresario sujetándose a un horario sometido a las exigencias que comporta la integración en la empresa dentro de un orden preestablecido. Así podemos señalar que en la actualidad las consecuencias discapacitantes del proceso sufrido por la actora son irreversibles estando muy limitada para realizar todo tipo de tareas dada la sintomatología de dolor y fatiga crónica que le producen sus padecimientos tal como recogen los informes médicos obrantes a los folios 225 a 238.

     

     La jurisprudencia viene señalando  ( STS 15-06-1990 EDJ 1990/6418 entre otras ) que para la valoración de la incapacidad permanente las lesiones y secuelas en cuanto concurren en el sujeto afectado han de ser apreciadas conjuntamente, de tal modo que aunque los diversos padecimientos que integren su estado patológico, considerados aisladamente, no determinen un grado de incapacidad, si pueden llevar a tal conclusión, si se ponderan y valoran conjuntamente.

     

     

     La demandante padece SINDROME DE FATIGA CRONICA DE ORIGEN POSTVIRAL, REUNE LOS CRITERIOS DIAGNOSTICOS ( FUKUDA 1994  CIM- G  93.3 ). PRESENTA UN GRADO III DE AFECTACION GRAVE CON AGUDIZACION HASTA GRADO MAXIMO IV Y CON MARCADA AFECTACION NEUROCOGNITIVA. ASOCIA FIBROMIALGIA GRAVE ( CIE M 79.0 ) CON SONDROME SECO DE MUCOSAS. ASOCIA FENOMENO DE HIPERALGESIA  Y ALODININA. ESTA DESARROLLANDO SINDROME DE HIPERSENSIBILIDAD MULTIPLE.

     

    El informe obrante al folio 237 y 238 refiere cuando explica la evolución del cuadro clínico que este se ha agravado persistiendo la fatiga intensa a mínimos esfuerzos, persistiendo un marcado trastorno neurocognitivo con afectación de memoria de retención y de concentración, no puede realizar lectura de forma continuada, asocia inestabilidad motora y sensación lipotímica con marcado ortostatismo, el dolor osteomuscular es generalizado con predominio en espalda pero afectando a cualquier cuadrante corporal, se ha incrementado en intensidad, no tolera posturas fijas, dolor occipital en axilas, ingles y zona toracica anterior permanente con clara hiperalgesia y ocasionalmente migraña, odinofagia y Síndrome seco ocular, ritmo intestinal irregular, hipotensión ortostática, distermia, insomnio, intolerancia a olores intensos ( lejia, perfumes, detergentes ), leve dermatitis irritativa.

     

    Dicho informe refleja además que la paciente presenta una marcada afectación de su calidad de vida y afectaciones personales; no puede realizar ningún tipo de actividad física o mental regular; Su capacidad de realizar actividades diarias esta por debajo del 20% teórico para su edad y sexo; esta incapacitada para cualquier actividad laboral; el pronostico es de persistencia con leves oscilaciones.

     

    Todo ello configura un cuadro clínico que impide la existencia de una capacidad real de trabajo valorable en los términos de empleo efectivo pues es claro que con estos padecimientos el resultado del trabajo que la demandante pudiera realizar será considerado como marginal por no poder desarrollar el núcleo esencial de cualquier profesión.

     

     En este sentido la doctrina de la Sala de lo social del TSJ de Cataluña, entre otras sentencia de ...., ha venido calificando el Síndrome de Fatiga Crónica instaurado y cronificado, como constitutivo de incapacidad permanente absoluta.

     

     

     El TSJ de Madrid en sentencias ..., ; , vienen estimando que las reducciones orgánico funcionales ocasionadas por el Síndrome de Fatiga Crónica y otras enfermedades asociadas son acreedoras, en función de la gravedad objetivada, de incapacidad permanente absoluta.

     

    En este sentido es destacable la STSJ  de Madrid de ...que estima que la demandante estaba afecta a una IPA presentando las siguientes dolencias: “ trastornos de concentración y memoria, no siendo capaz de leer de forma comprensiva. Presenta odinofagia, microadenopatías cervicales, mialgias intermitentes, poliartralgias, cefalea retroocular, congestión ocular con fotofobia,sueño no reparador y malestar postesfuerzo de duración prolongada…. Tine limitada su actividad diaria en mas del 50%; se han descartado entidades inductoras de fatiga, como enfermedades infecciosas cronicas, inmunologicas, neoplasticas, endocrinas y psiquiatritas. Cumple los criterios del Síndrome de Fatiga Cronica según protocolo Colmes y Fukuda. “

     

     En relación a la fibriomialgia la sala de lo social del TSJ de Madrid ( STSJ , sección 1ª; ) manifiesta que:

     

                “ …. no todas las personas con fibromialgia pueden ser calificadas con un determinado grado de incapacidad sino que habrá de estarse al caso concreto, al grado de los puntos de dolor detectados, a la concurrencia de otras enfermedades y a la capacidad de esa persona para soportar el dolor. Que este, en su caso, es crónico, continuado y persistente y se materializa en 18 puntos de dolor que se distribuyen homogéneamente por todo el cuerpo, lo que unido a su trastorno adaptativo y a la medicación vitalicia y fortísima a que se encuentra sometida le hace imposible desarrollar cualquier clase de trabajo “

     

    Tomando como base el extracto que se refleja no cabe duda de que estamos ante un supuesto similar en cuanto a dolor generalizado, enfermedades asociadas y gravedad de los padecimientos acreditados.

     

    En nuestro caso se acredita que la trabajadora después de haber estado sometida a tratamiento,  y de haber sido dada de alta médicamente, presenta reducciones orgánico - funcionales graves, determinadas objetivamente y previsiblemente definitivas que anulan su capacidad laboral en un porcentaje que le hace ser acreedora al grado de incapacidad solicitado.

     

    En este mismo sentido corroborando lo afirmado en el párrafo anterior, continua señalando la última sentencia mencionada que:

     

                “ Repugnando a nuestra axiología constitucional trabajar con dolor  si este se presenta de manera objetiva, continuada, y sujeto a tratamiento en la unidad del dolor, concurriendo incluso en situaciones de sedentarismo y ausencia de cualquier esfuerzo, sin que pueda combatirse con analgésicos, ello se revela como incompatible  con el desempeño de cualquier trabajo en condiciones íinimas de normalidad ….

     

    …. Se reputa grave una fibromialgia de 15 puntos en gatillo dolorosos sobre 18 puntos posibles, lo que unidos a otras patologías identificadas hace que la única conclusión  posible sea reconocer el grado de permanente absoluta. 18 puntos en gatillo dolorosos sobre 18 puntos posibles de fibromialgia es un cuadro cíinico acreedor  de Incapacidad permanente absoluta 

     En relación a la profesión habitual de la demandante debemos señalar que ha venido desarrollando su trabajo como delineante de interiores y de proyectos de exterior, tal como consta en la sentencia, aunque su trabajo inmediatamente anterior a la baja  fue como documentalista, realizando funciones de selección de información y catalogación y clasificación de archivos, publicaciones, etc... En cualquier caso ya sea su profesión habitual o la ultima desempeñada, las funciones desarrolladas se corresponden con trabajos mas intelectuales que físicos, trabajos imposibles de desarrollar al tener afectada no solo la capacidad física sino también la neurocognitiva tal como consta en los folios 225,226, 227 y 237 y 238.

     

    Finalmente para el caso de estimación de la presente impugnación y en aras a la fijación del dies a quo en cuanto al cobro de las prestaciones entendemos que este debe ser fijado en el dia ..., fecha en que se procede al alta medica por I.T. y todo ello en aplicación del artículo 13.2 de la Orden de 18 de enero de 1996 que establece que los hechos causantes se consideran producidos en la fecha del dictamen propuesta, salvo que la situación de invalidez esté precedida de Incapacidad temporal, en cuyo caso se considerará como fecha de efectos la fecha de extinción de esta.

     

     

    Por lo expuesto,

     

     

     

    SUPLICO A LA SALA que teniendo por presentado este escrito, con sus copias, lo admita y tenga por interpuesto, en tiempo y forma, recurso de suplicación contra la sentencia ...dictada por el Juzgado de lo social nº  de Madrid, autos ..., para, previos los tramites legales, en su día dictar sentencia  por la que estimando el presente recurso, proceda a la revocación de la resolución recurrida, estimando la demanda en todos sus extremos declarando que como consecuencia de las secuelas que padece se encuentra incapacitada de forma absoluta para toda profesión u oficio con derecho a percibir una pensión mensual equivalente al 100% de la base reguladora mensual de 687,04 euros en 14 pagas al año con las revalorizaciones y mejoras que legalmente procedan y con efectos económicos desde el ...y de forma subsidiaria, para el caso de no ser estimado el pedimento anterior, se declare que la actora se encuentra incapacitada de forma permanente y total para su profesión habitual de delineante / documentalista, condenando a la demandada a estar y pasar por esta declaración y a que se satisfaga una pensión del 55 por 100 de la base reguladora mensual ya determinada.

     

     

     

     

     

    Es Justicia que pido en Madrid  

     

    OTROSI DIGO, que a los efectos oportunos designa como domicilio en Madrid el del despacho profesional del letrado que suscribe, D. Vicente Javier Saiz Marco, sito en C/Embajadores nº 206 duplicado, 1ºB, C.P 28045.

     

     

    SUPLICO A LA SALA, que tenga por realizada la anterior manifestación por ser de justicia que reitero en lugar y fecha ut supra.

     

     

     

     

     

     

                Fdo. Vicente Javier Saiz Marco

                           

     

     

     

     

     

     

     

     

     

    A LA DIRECCION PROVINCIAL DEL INSTITUTO NACIONAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL DE MADRID.

     

     

            D                                                               , mayor de edad, D.N.I. nº                          , y con domicilio en                                    , ante la  Dirección provincial del Instituto Nacional de la Seguridad Social en Madrid comparece y como mejor proceda en Derecho, DICE:

     

            Que mediante el presente escrito formula RECLAMACION PREVIA a la vía Jurisdiccional Social, frente a la resolución del Instituto Nacional de la Seguridad Social, de 9 de septiembre de 2009, notificada el día 17 de septiembre de 2009, por la que se resuelve  DENEGAR  PRESTACION DE INCAPACIDAD PERMANENTE, estimando tal resolución no ajustada a derecho y lesiva para sus intereses, IMPUGNADOSE la misma, basando tal impugnación en  los siguientes,

     

    MOTIVOS

     

    primera.- Con fecha  .. de septiembre de 2009 se emite resolución del Instituto Nacional de la Seguridad Social, notificada el día .. de septiembre de 2009, por la que se resuelve  DENEGAR  PRESTACION DE INCAPACIDAD PERMANENTE por no alcanzar las lesiones padecidas un grado suficiente de disminución de la capacidad laboral.

            El dictamen propuesta que acompaña a dicha resolución se emite el .. de septiembre de 2009 en el mismo se determina como cuadro clínico residual: “ tendinopatía degenerativa con rotura aguda sobreañadida en tendón distal de bíceps de codo izdo. Intervenido con limpieza y reanclaje y rehabilitación posterior.

     

    Asimismo se determina en el dictamen propuesta que la contingencia es de ENFERMEDAD COMUN

     

    Se aporta resolución del INSS y Dictamen Propuesta como documentos nº1 y 2

     

    Segunda.- Que presta servicios para la empresa ……………………… con CIF ………………………… y con domicilio en ………………………………………, desde el 7 de julio de 1988, tal como consta en el informe de vida laboral que se aporta como documento nº 3.

     

    La empresa se dedica a la actividad de confección y el demandante presta servicios con categoría profesional de …., realizando las siguientes funciones:

     

            - Recibir y manipular diariamente piezas de tejido con peso de 15 a 30 Kg para colocarlas en almacén y de allí llevarlas a zona de corte

    - Realizar marcadas y corte de las piezas llevando los paquetes resultantes a la zona de carga

    - Manejo de la maquinaria de corte

    - Manejo de cajas de perchas, hombreras, fornituras, etc.

     

            Se aporta como documento nº 4 certificado de empresa sobre profesión habitual y tareas.

     

    Por tanto el demandante entre sus obligaciones diarias debe marcar, tender y cortar tejidos para la confección de prendas, manipulando maquinaria pesada, carga y descarga de camiones con piezas, rollos de tela, prendas, cajas, etc…

     

     

            Tercera.- Que la contingencia origen de la patologías que presenta el demandante es profesional a pesar de que conste desde la baja por Incapacidad Temporal que la contingencia origen de las patologías es la de enfermedad común.

     

            El trabajo que realiza el demandante le supone realizar una serie de movimientos repetitivos con ambos brazos y es por ello que algunos informes inciden en que la patología tiene su origen en degeneración ocasionada por sobreuso, así lo afirma el Dr. …… en informe aportado como documento nº 5, por lo que entendemos que es evidente que el origen de las dolencias es debido a contingencia profesional debido a los movimientos repetitivos que se realizan ininterumpidamente desde el año 1988, fecha de alta en la empresa hasta el día 8 de septiembre de 2008, fecha de la baja médica.

     

    Incidiendo en esta cuestión es significativo que la propia Mutua ….. reconoce que uno de los riesgos que presenta el actor en relación a su puesto de trabajo ( confección textil – cortador ) en relación al tiempo que lleva prestando servicios en ese puesto es precisamente el de “movimientos repetitivos “, así lo expone en un informe consecuencia de un examen de salud que sometió al trabajador en el año 2006 y cuyas conclusiones se reflejan en informe de … de …. de 2006 que se aporta como documento nº 6.

     

    En el cuadro de enfermedades profesionales vigente aprobado por Real Decreto 1.299/2006, de 10 de noviembre, se recogen en el grupo 2 las enfermedades causadas por agentes físicos. Dentro de estos agentes físicos el apartado “D” recoge las enfermedades provocadas por posturas forzadas y movimientos repetitivos en el trabajo; enfermedades por fatiga e inflamación de las vainas tendinosas, de tejidos peritendinosos  e inserciones musculares y tendinosas. Dentro de estas, el punto 2 recoge las enfermedades de codo y antebrazo y dentro de este punto, con el código 2D0201, se integran los trabajos que requieran movimientos de impacto o sacudidas, supinación o pronación repetidas del brazo contraresistencia.

     

      

            Por tanto en aplicación de esta norma, entendemos que estamos en presencia de una contingencia profesional, en concreto de ENFERMEDAD PROFESIONAL o subsidiariamente ACCIDENTE DE TRABAJO para el caso de que se entienda que las patologías presentadas  no están recogidas íntegramente en el R.D 1.299/2006 conforme al contenido del artículo 115,2,e) Ley General de Seguridad Social.

     

    Cuarta.- Que con fecha … de ….. de 2009 se presentó ya reclamación previa y documentos adjuntos que se aportan como documento nº 7, sin que en la misma se impugnara la contingencia señalada en el dictamen propuesta, procediendo ahora a su impugnación.

     

            En virtud de lo expuesto,

     

            SUPLICO a la Dirección Provincial del INSTITUTO NACIONAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL  que, tenga por presentado este escrito junto a los documentos que se acompañan, y su copia, se sirva admitirlo y tener por presentada reclamación previa a la vía contenciosa de la prestación económica derivada de la situación de invalidez en grado de incapacidad permanente TOTAL para su profesión habitual y, previos los tramites legales dicte resolución por la que estimando la solicitud, se le reconozca el derecho a la percepción de una pensión vitalicia mensual de una cantidad equivalente al 55%  de la base reguladora  y con efectos económicos desde el día .. de septiembre de 2009, fecha en la que se emite la resolución denegatoria de incapacidad permanente POR LA CONTINGENCIA DE ENFERMEDAD PROFESIONAL o subsidiariamente de ACCIDENTE DE TRABAJO.

     

     

            En Madrid a … de … de dos mil diez

     

     

    
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