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Sentencia del Tribunal Supremo de 29 de Abril de 2013 referente a la Custodia Compartida como mejor opción de para la Custodia de los Hijos Comunes. Nueva Doctrina Jurisprudencial

Doctrina Jurisprudencial sobre la Custodia Compartida. La Custodia Compartida no se trata de una medida excepcional, sino al contrario ha de considerarse norma e incluso deseable. El pronunciamiento judicial al respecto debe fundarse en el interés de los menores.


El presente supuesto parte de los siguientes antecedentes: En un procedimiento de divorcio los progenitores discuten la custodia de la hija común, interesando ambos la atribución en exclusiva de la misma.


El Juzgado de 1ª Instancia dicta Sentencia atribuyendo al padre la custodia. La madre recurre en apelación, siendo desestimada la misma por la Audiencia Provincial, que también deniega la custodia compartida sobre la base de los restrictivos términos que en este sentido figuran en el artículo 92.8 del CC, cuyo tenor literal es claro al establecer que si los dos padres no están de acuerdo (supuesto del apartado 5) dicha modalidad sólo se acordará excepcionalmente y con informe favorable del Ministerio Fiscal. La Audiencia expresa su reserva frente a las diversas modalidades de este régimen, indicando que junto a innegables virtudes como la igualdad de trato y responsabilidad de los padres, presenta inconvenientes como la menor estabilidad del status material de los hijos, la exigencia de un alto grado de dedicación por parte de los padres, la necesidad de una gran disposición de éstos a colaborar en su ejecución, etc. Pues bien, si ya determinados extremos del contenido del informe y las alegaciones de las partes en la instancia permitían dudas sobre la disposición de los litigantes a la colaboración exigida por el régimen de custodia conjunta, el informe del Ministerio Fiscal en su recurso, y la oposición de padre al mismo, no hace procedente adoptar el mismo como solicita la madre, por lo que, en definitiva, ha de confirmarse la decisión del Juzgado de rechazarlo. 

La madre interpone Recurso de casación contra la Sentencia de la Audiencia, alegando la aplicación indebida de los artículos 90, 92 y siguientes del Código Civil.


La Sala de lo Civil del Tribunal Supremo en Sentencia de 29 de abril de 2.013, (Ponente Sr. Seijas Quintana), resuelve la cuestión, y así el motivo se estima, exclusivamente en lo que se refiere a los argumentos de la Sentencia de la Audiencia para denegar la custodia compartida. El Supremo discrepa de los argumentos de la Audiencia, al no fundar la negativa en el interés del menor, al que no hace alusión alguna.


Recuerda el Supremo que la STC 185/2012, de 17 de octubre, ha declarado inconstitucional y nulo el inciso "favorable" del informe del Ministerio Fiscal contenido en el artículo 92.8 del Código Civil, de tal forma que corresponde exclusivamente al Juez o Tribunal verificar si concurren los requisitos legales para aplicar este régimen. Es por tanto al Juez al que, en el marco de la controversia existente entre los progenitores, corresponde valorar si debe o no adoptarse tal medida considerando cuál sea la situación más beneficiosa para el niño; Solo al Juez le corresponde la facultad de resolver el conflicto que se leplantea, pues exclusivamente él tiene encomendada constitucionalmente la función jurisdiccional, obligando a los progenitores a ejercerla conjuntamente sólo cuando quede demostrado que es beneficiosa para el menor. 

 

Se parte de que la custodia compartida no se trata de una medida excepcional, sino que al contrario, debe considerarse la más normal, porque permite que sea efectivo el derecho que los hijos tienen a mantener dicha relación.

 

 César Sánchez Sánchez

Abogado Multidisciplinar en Madrid

Abogado desde 1993

Experto en Derecho Civil y Penal

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Entiende el Supremo que los datos que maneja la sentencia del Juzgado, ratificada en este aspecto por la recurrida, no permiten acordar la custodia compartida, no por las razones expuesta por la Sala, sino en el interés de la menor que es la que, a la postre, va a quedar afectada por la medida que se deba tomar.


Se sienta como doctrina jurisprudencial que la interpretación de los artículos 92, 5 , 6 y 7 CC debe estar fundada en el interés de los menores que van a quedar afectados por la medida que se deba tomar, que se acordará cuando concurran criterios tales como la práctica anterior de los progenitores en sus relaciones con el menor y sus aptitudes personales; los deseos manifestados por los menores competentes; el número de hijos; el cumplimiento por parte de los progenitores de sus deberes en relación con los hijos y el respeto mutuo en sus relaciones personales; el resultado de los informes exigidos legalmente, y, en definitiva, cualquier otro que permita a los menores una vida adecuada, aunque en la práctica pueda ser más compleja que la que se lleva a cabo cuando los progenitores conviven. Señalando que la redacción del artículo 92 no permite concluir que se trate de una medida excepcional, sino que al contrario, habrá de considerarse normal e incluso deseable, porque permite que sea efectivo el derecho que los hijos tienen a relacionarse con ambos progenitores, aun en situaciones de crisis, siempre que ello sea posible y en tanto en cuanto lo sea.

 

En consecuencia se estima el Recurso de Casación, se casa la Sentencia de la Audiencia únicamente en lo que se refiere a la denegación de la custodia compartida, pronunciamiento que se mantiene, si bien por razones distintas de las que señala la Sentencia de la Audiencia.


 Sentencia de la Sala Primera del Tribunal Supremo, de 29 de Abril de 2013 sobre la preferencia de optar por la Custodia Compartida. 

 

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César Sánchez - Telf.: 91.530.96.95

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