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Según la información ofrecida por elconfidencial.com, recogiendo los datos proporcionados por la Seguridad Social, el porcentaje de expedientes de Incapacidad Permanente resueltos favorablemente ha disminuido desde el año 2008, alcanzando en el año 2013 y 2014 porcentajes inferiores al año 2006.

 

 

 

El artículo relata la lucha y el desgaste al que se ve sometido un trabajador con evidentes limitaciones no solo para el trabajo sino para actividades de la vida diaria, para obtener el derecho al cobro de las prestaciones de Incapacidad permanente, derecho negado sistemáticamente por el INSS, quedando la vía judicial como única posibilidad para la obtención del derecho.

 

En el artículo periodístico ofrecemos nuestra opinión como despacho especializado en prestaciones de incapacidad permanente, corroborando la existencia de un incremento de resoluciones desestimatorias por parte del INSS, así como un aumento en la presentación de demandas judiciales como directa consecuencia de lo anterior.

 

Acceso al texto íntegro de la noticia en el siguiente enlace:

http://www.elconfidencial.com/sociedad/2015-11-15/incapacidad-permanente-seguridad-social-arritimia-teleoperador_1096089/

Información sobre incapacidades laborales

Más información sobre Incapacidades


 

Vicente J Saiz Marco Abogado de Incapacidades
Por Vicente J. Saiz Marco - Abogado

 

 


 

 


Se muestra sentencia  del Tribunal Supremo nº 2967/2013, relativa a los efectos que producen  la perdida de los requisitos necesarios para obtener el subsidio por desempleo, en concreto respecto al incremento patrimonial por venta de bienes. Para poder mantener el subsidio pro desempleo  es necesario  que concurran  los requisitos de carencia de rentas en el momento del hecho causante y además debe persistir dicha situación durante el tiempo que dure su percepción 

Respecto a los efectos, se puede indicar que la obtención de rentas superiores al mínimo legal por un tiempo que no alcancen los doce meses, provocará la suspensión del subsidio, que podrá reanudarse en el momento que se acredite de nuevo la carencia. Por el contrario, el mantenimiento de esa situación por tiempo superior, extingue el subsidio. Esto afecta tambien en el computo, ya que es conveniente proceder al computo mensual o en unidades temporales reducidas de las rentas familiares, en lugar de al cómputo anual como se venia realizando.

 

 

 

 


ANTECEDENTES DE HECHO


 

PRIMERO .- El día …la Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de Asturias, dictó sentencia en virtud del recurso de suplicación nº … interpuesto contra la sentencia del Juzgado de lo Social nº  de Gijón en los autos nº… , seguidos a instancia de Doña Isabel contra el Servicio Público de Empleo Estatal sobre subsidio de desempleo. La parte dispositiva de la sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Asturias, es del tenor literal siguiente: " Desestimando el recurso de suplicación interpuesto por Doña Isabel contra la sentencia dictada el 14 de noviembre del …por el Juzgado de lo Social nº  de Gijón en autos nº  seguidos a su instancia contra el Servicio Público de Empleo sobre Prestaciones y estimando el formulado por el referido Servicio Público de Empleo. En consecuencia, confirmamos la extinción de la prestación acordada en la resolución impugnada y condenamos a Doña Gracia a reintegrar la cantidad de 5.459,19 euros por el concepto de prestaciones indebidamente percibidas durante el período comprendido entre el … ".

 

SEGUNDO .- La sentencia de instancia, de fecha…, dictada por el Juzgado de lo Social nº 4 de Gijón , contenía los siguientes hechos probados:

 

" 1º .- Dª. Isabel , cuyas circunstancias personales constan en el encabezamiento de su demanda, nacida el y con número de afiliación a la…, venía percibiendo el subsidio para mayores de 52 años desde el …

 

2º .- Mediante resolución de fecha …el Servicio Público de Empleo comunicó a la demandante la percepción indebida de las prestaciones correspondientes al periodo comprendido entre el …por importe totalde 5.459,19 euros por no comunicar en el momento en que se produjo en su Oficina del Servicio Público de Empleo una situación que habría supuesto la suspensión o extinción de su derecho, así como la comisión de una infracción por falta grave sancionable con la extinción de la prestación cuya propuesta se le comunica. Previo expediente administrativo incoado al efecto siguiendo los trámites pertinentes, por parte del Servicio Público de Empleo con fecha … dictó resolución en la que declara la percepción indebida de prestaciones por desempleo en una cuantía de 5.459,19 euros correspondientes al periodo comprendido entre el… , por el siguiente motivo: 'Dejar de reunir requisitos habiendo generado cobro indebido y declara igualmente extinguir la percepción de la prestación o subsidio reconocidos, no pudiendo acceder a ninguna prestación o subsidio que pudiera corresponder por el agotamiento del derecho extinguido.”

 

3º . - Según declaración anual de rentas presentada en la entidad demandada el …actora acredita las siguientes rentas:  814,70 euros en concepto de rendimientos de capital mobiliario, 3000 euros en concepto de rendimientos de capital inmobiliario (arrendamiento de un bien inmueble) y 4220, 31 euros en concepto de ganancias patrimoniales obtenidas el 3 de agosto de 2009 y el 28 de septiembre de 2009, lo que hace un total de 8.035,01 euros.

En el expediente administrativo se constata por error que las ganancias patrimoniales ascienden a 8.440,63 euros en lugar de 4.220,31 euros. Las ganancias patrimoniales (4220,31 euros) proceden de la venta de sendos fondos de inversión de los que la actora era titular junto a su marido y cuyas fechas de adquisición son 27-11-1997 (ganancia patrimonial 3.306,125 euros), 6-5-1999 (ganancia patrimonial 343,555 euros), 1-12-2000 (ganancia patrimonial de 300,55 euros) y 2-7-2004 (270,085 euros). El salario mínimo interprofesional fijado para el … era de 624 euros.

 

4º .- Con fecha … la actora presentó la declaración anual de rentas aportando la declaración de la renta de 2008 en la que constaban datos relativos a rendimientos de capital mobiliario e inmobiliario cuya cuantía no afectaba a su derecho a continuar percibiendo el subsidio.

 

5º.- Formulada reclamación previa frente a la resolución del organismo demandado de fecha… , la misma fue desestimada por resolución de … ".

El fallo de dicha sentencia es del tenor literal siguiente: " Que estimando parcialmente la demanda interpuesta por Doña Isabel contra el Servicio Público de Empleo Estatal, acuerdo revocar parcialmente la resolución dictada por dicho Instituto con fecha … en el sentido de declarar como percepción indebida la correspondiente únicamente al mes de septiembre de… , condenando a dicho demandado a abonar las percepciones reintegradas al mismo por la parte actora, excepción hecha de la correspondiente al referido… , manteniéndose la extinción de la prestación reconocida acordada en la referida resolución ".

 

 

TERCERO.- Por el Letrado Don…, en nombre y representación de Doña Isabel , formuló recurso de casación para la unificación de doctrina, en el que:

 

Primero.- Se alega como sentencia contradictoria con la recurrida la dictada por la Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de la Comunidad Valenciana

 

Segundo.- Alega infracción de lo dispuesto en los arts. 215 y 219 del Texto Refundido de la Ley General de la Seguridad Social , según la redacción dada por la Ley 45/2002, así como del art. 25.3 de la Ley de Infracciones y Sanciones del Orden Social .

 

 

CUARTO.- Por providencia de esta Sala…, se admitió a trámite el presente recurso y por diligencia de ordenación de la misma fecha se dio traslado del mismo a la parte recurrida, el Servicio Público de Empleo Estatal, representado y defendido por el Abogado del Estado para que formalizara su impugnación en el plazo de quince días.

 

 

QUINTO- Evacuado el traslado de impugnación por la parte recurrida, pasaron las actuaciones al Ministerio Fiscal para que emitiera informe, dictaminando en el sentido de considerar el recurso procedente, e instruido el Excmo. Sr. Magistrado Ponente, se declararon conclusos los autos, señalándose para la votación y fallo el día…, en cuya fecha tuvo lugar.

 

 

FUNDAMENTOS DE DERECHO


PRIMERO.-

 

1.- La demandante recurre en casación unificadora la sentencia de suplicación ( STSJ/ Asturias), que revocó la sentencia de instancia impugnada por ambas partes, desestimando la demanda y confirmando la resolución administrativa jurisdiccionalmente impugnada, en la que se acordaba la extinción del subsidio de desempleo para mayores de 52 años que percibía desde el …y la obligación de reintegrar a la entidad gestora la cantidad de 5.459,19 euros por el concepto de prestaciones indebidamente percibidas durante el período comprendido entre el…, por haber dejado de reunir la demandante el requisito de carencia de ingresos superiores al 75% del SMI, no habiéndolo comunicado en tiempo y forma al organismo demandado.

 

2.- De los hechos declarados probados de la sentencia de instancia, inalterados en suplicación, se deduce que la actora había obtenido 8.440,63,  en concepto de ganancias patrimoniales logradas el y que las mismas procedían " de la venta de sendos fondos de inversión de los que la actora era titular junto a su marido y cuyas fechas de adquisición son …(ganancia patrimonial 3.306,125 euros), 6-5-1999 (ganancia patrimonial 343,555 euros), 1-12-2000 (ganancia patrimonial de 300,55 euros) y 2-7-2004 (270,085 euros) ".

El Servicio Público de Empleo Estatal dictó resolución extinguiendo el subsidio y declarando indebidamente percibido el importe del subsidio en el periodo comprendido desde el…. La sentencia de suplicación ahora impugnada para llegar a su conclusión desestimatoria de la demanda argumenta, en esencia, que " las ganancias patrimoniales obtenidas por la recurrente como consecuencia de la venta de los fondos de inversión realizadas en agosto y setiembre de …tienen la consideración de renta ", que la actora no comunicó inmediatamente al organismo gestor la situación determinante de la suspensión o extinción del derecho y " omitió la comunicación preceptiva de su nueva situación económica hasta pasados catorce meses de haberse producido ", que " si la infracción se ha cometido, la sanción adecuada es la extinción de la prestación prevista en el Art. 47.1.b. de la precitada LIS en relación con lo dispuesto en el Art. 25 del mismo texto legal " y que el reintegro de las cantidades indebidamente percibidas debe comprender " todas las prestaciones percibidas desde el momento en que se comete la infracción, es decir, desde el mes de …en que percibió rentas superiores al mínimo legal sin comunicarlo a la Entidad demandada hasta el 30…, mes anterior a aquel en que se dictó la resolución impugnada ".

 

3 .- La beneficiaria recurrente aporta como sentencia de contraste, a los fines del art. 219.1 LRJS (" El recurso tendrá por objeto la unificación de doctrina con ocasión de sentencias dictadas en suplicación por las Salas de lo Social de los Tribunales Superiores de Justicia, que fueran contradictorias entre sí, con la de otra u otras Salas de los referidos Tribunales Superiores o con sentencias del Tribunal Supremo, respecto de los mismos litigantes u otros diferentes en idéntica situación donde, en mérito a hechos, fundamentos y pretensiones sustancialmente iguales, se hubiere llegado a pronunciamientos distintos "), la STSJ/Comunidad Valenciana…).

En el caso en ella enjuiciado se trataba de quien, siendo beneficiario del subsidio de desempleo, vio igualmente extinguida la prestación por haber percibido rentas superiores al 75% del SMI con obligación de reintegro de lo percibido. En aquel caso se trataba de ganancias generadas por la venta de un inmueble, obteniendo las rentas en el mes en que la venta se produjo y, conforme a dicha sentencia, sólo se produce la extinción del subsidio cuando la superación del límite legal afecta a un periodo de doce meses continuados y no cuando las rentas corresponden a un único pago percibido en un mes concreto; además anula la sanción de extinción, reduciéndola a la de suspensión durante el citado mes, al no existir ocultamiento de la renta percibida que figuraba en la correspondiente declaración tributaria aportada.

Concurre la contradicción pues, pese a versar ambos supuestos sobre ganancias de origen distinto, lo que se discute es cual ha de ser el marco temporal de cómputo de las rentas percibidas a efectos del mantenimiento del derecho al subsidio de desempleo y en los dos casos la plusvalía se obtiene en un solo acto (venta del inmueble o venta del activo financiero) y de las derivadas consecuencias en orden, en su caso, a la suspensión o extinción del subsidio, como pone de relieve el Ministerio Fiscal en su informe.

 

 

SEGUNDO.-

 

1.- El recurso denuncia la infracción de los arts. 215 y 219 del Texto Refundido de la Ley General de la Seguridad Social , según la redacción dada por la Ley 45/2002, así como del art. 25.3 de la Ley de Infracciones y Sanciones del Orden Social , y postula que se fije, como consecuencia de la percepción de las ganancias en cuestión, la obligación de reintegro al importe de dicha mensualidad y, en su caso, la suspensión de la prestación exclusivamente durante el referido mes.

 

2.- El recurso debe ser estimado, como propugna el Ministerio Fiscal en su informe y como resulta de la aplicación de la doctrina de esta Sala contenida, especialmente, en la STS/IV 28-octubre-2010 (rcud 706/2010 ), la que asumimos por razones de seguridad jurídica acordes con la finalidad de este recurso, y en la que, en esencia, se razona que:

 

a) " El art. 1.8 de la Ley 45/2002, de 12 de diciembre, de medidas urgentes para la reforma del sistema de protección por desempleo y mejora de la ocupabilidad, dio nueva redacción al apartado 2 del art. 219 LGSS . Hasta la entrada en vigor de la misma, la obtención de rentas superiores a las establecidas en el art. 215.1.1 y 1.3 daba lugar a la extinción del subsidio (según la modificación que, a su vez, había operado el art. 88 de la Ley 13/1996, de 30 de diciembre , que fue declarada conforme a los mandatos constitucionales por la STC 128/2009, de 1 de junio, que rechazó las cuestiones previas formuladas por la Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia del País Vasco). La nueva redacción, que se mantiene vigente, establece: . Serán de aplicación al subsidio por desempleo las normas sobre suspensión y extinción previstas en los artículos 212 y 213.- Asimismo el subsidio se suspenderá por la obtención, por tiempo inferior a doce meses, de rentas superiores a las establecidas en el artículo 215, apartados 1.1 , 2 , 3 y 4 y 3 de esta Ley , y por dejar de reunir por tiempo inferior a doce meses el requisito de responsabilidades familiares previsto en los apartados 2 y 3 del mismo artículo, cuando hubiese sido necesario para el reconocimiento del derecho.

Tras dicha suspensión, el trabajador podrá reanudar la percepción del subsidio siempre que acredite el requisito de carencia de rentas y, en su caso, el de responsabilidades familiares, en los términos establecidos en el artículo 215.3.1 de esta Ley .- En el caso de que la obtención de rentas o la inexistencia de responsabilidades familiares, recogidas en el párrafo anterior, se mantenga por tiempo igual o superior a doce meses, se extinguirá el subsidio.

Tras dicha extinción, el trabajador sólo podrá obtener el reconocimiento de un derecho al subsidio si vuelve a encontrarse de nuevo en alguna de las situaciones previstas en el apartado 1.1, 2, 3 y 4 del artículo 215 de esta Ley y reúne los requisitos exigidos ".

 

b) " En relación a los efectos de la venta de inmuebles sobre el requisito de carencia de rentas de quien pueda ser beneficiario de subsidio de desempleo ex art. 215 LGSS esta Sala sostuvo en la STS de 31 de mayo de 1999 (rcud. 1581/1998 , dictada en el Pleno de la Sala), con criterio reiterado en la STS de 30 de junio de 2000 (rcud. 1035/1999 ) que la venta del inmueble solamente supone la sustitución de un elemento patrimonial por otro (el dinero obtenido como precio) y que, trasladado el acontecimiento al plano de la protección asistencial, lo único relevante, en relación con tales elementos patrimoniales, sería los ingresos periódicos que los mismos proporcionaran al interesado; es decir, el ingreso que procurará, sea la vivienda misma, porque estaba arrendada o cedida a cambio de un precio, bien el dinero recibido, porque ha sido invertido en cualquier operación generadora de rentas en sentido estricto.

Tales ingresos sí serían de cómputo y podrían neutralizar, en su caso, la asistencia subsidiada. Buena prueba de que es así, la tenemos en el hecho de que la persistencia en el dominio de la casa ninguna repercusión tiene, aunque su valor evolucione en el mercado inmobiliario; por ello, su transformación en dinero, mediante una compraventa, ninguna consecuencia sensible puede tener, desde el punto de vista de la protección en estudio, pues el beneficiario se limita a ser titular de un bien o cosa diferente: antes un inmueble, ahora una cantidad de dinero# ", resaltando que " Se rechazaba así que los criterios de cómputo de las leyes tributarias, a la hora de determinar la renta sobre la que aplicar el impuesto correspondiente, tuvieran trascendencia en el campo de la Seguridad Social ".

 

c) " Posteriormente, la STS de 17 de septiembre de 2001 (rcud. 2717/2000 ) otorgaba idéntico tratamiento a las rentas como a la enajenación de bienes pertenecientes al patrimonio mobiliario; criterio asimismo reiterado en las STS de 26 de febrero (rcud. 1037/2001 ), 23 de marzo (rcud. 1328/2001 ), 18 de junio (rcud. 2667/2001 ) y 29 de octubre de 2002 (rcud. 1249/2002 ), 30 de marzo de 2003 rcud. 1429/2001 ) y 8 de noviembre de 2004 (rcud. 5945/2003 )", así como que "Abundando en ello, la STS de 7 de febrero de 2002 (rcud. 2245/2001 ) insistía que el tope exigido legalmente para acceder la nivel asistencial de desempleo hace referencia a las rentas y no al nivel económico genérico del beneficiario: #Al condicionar el artículo 215.1.1 de la LGSS la concesión y la permanencia en el disfrute del subsidio por desempleo a que las rentas de cualquier naturaleza no sobrepasen un determinado límite, presupone que el factor a tener en cuenta es únicamente el de las rentas, con independencia de su naturaleza, pero rentas, al fin y al cabo #".

 

d) " En todos aquellos supuestos se trataba de situaciones anteriores a la entrada en vigor de la Ley 45/2002. La modificación normativa no sólo afectó al art. 219.2 LGSS , sino también al art. 215.3.2, al que aquel se remite, conforme al cual:

“Se considerarán como rentas o ingresos computables cualesquiera bienes, derechos o rendimientos de que disponga o pueda disponer el desempleado derivados del trabajo, del capital mobiliario o inmobiliario, de las actividades económicas y los de naturaleza prestacional, salvo las asignaciones de la Seguridad Social por hijos a cargo y salvo el importe de las cuotas destinadas a la financiación del convenio especial con la Administración de la Seguridad Social. También se considerarán rentas las plusvalías o ganancias patrimoniales, así como los rendimientos que puedan deducirse del montante económico del patrimonio, aplicando a su valor el 50 por 100 del tipo de interés legal del dinero vigente, con la excepción de la vivienda habitualmente ocupada por el trabajador y de los bienes cuyas rentas hayan sido computadas, todo ello en los términos que se establezcan reglamentariamente” .

 

e) " Por ello, en nuestra sentencia de 27 de marzo de 2007 (rcud. 5391/2005 ) declarábamos que la anterior doctrina había perdido vigencia y había de estimarse que “las plusvalías o ganancias patrimoniales” son rentas o ingresos computables a los referidos efectos (como reiterábamos en la STS de 16 de mayo de 2007 - rcud. 428/2006 ) ".

 

f) "...debemos ahora analizar cual es el efecto que sobre el subsidio asistencial provocan las ganancias generadas por la venta de bienes, teniendo en cuenta que la misma se produjo en unidad de acto y, por ello, también el precio fue obtenido de modo puntual", recordando, en primer lugar, que "El derecho al subsidio tiene una naturaleza dinámica, pues el art. 215.3.1 LGSS vincula su mantenimiento, no solo a la concurrencia de los requisitos de carencia de rentas en el momento del hecho causante sino la persistencia de tal situación durante el tiempo que dure su percepción. Como se indicaba en la STS de 29 de octubre de 2003 (rcud. 4767/2002 , dictada por el Pleno de la Sala),  del tenor del precepto se deduce con claridad que la circunstancia de carencia de rentas (y lo mismo habría que decir de la tenencia de responsabilidades familiares) es exigible en todo el tiempo que dura la prestación; lo que obliga a la entidad gestora a determinar, ante eventuales modificaciones de dichas circunstancias, si la entidad de las mismas afecta de una u otra manera al derecho reconocido ", destacando que " En aquella sentencia se trataba de determinar la incidencia en el requisito de rentas obtenidas por el trabajo del marido de la beneficiaria, en un supuesto anterior a la modificación operada en 2002. La Sala se decantó entonces por efectuar el computo anual, recordando que ...la unidad temporal de cómputo del requisito de carencia de rentas el precepto legal no contiene una previsión clara.

Pero recordaba que, especialmente a partir de la sentencia de 17 de junio de 1998 (rcud. 2334/97), tal período de tiempo debe ser el año, descartando  que el cómputo deba efectuarse mensualmente, a pesar de que la interpretación literal del art. 215.1 de la LGSS permitiría esta solución, y se descartan también  a fortiori el cómputo en unidades temporales más reducidas o el cómputo continuo día a día. Aquella interpretación se efectuaba a los efectos de determinar el nivel de rentas de la unidad familiar”.

 

g) No obstante se señala que " tras la reforma de la Ley 45/2002, el art. 219.2 LGSS determina cuáles hayan de ser las consecuencias de la falta de concurrencia de aquella situación económica determinante del derecho mismo y distingue dos efectos distintos, según se deje reunir el requisito de carencia de rentas por tiempo inferior o igual o superior a doce meses.

De este modo, la obtención de rentas superiores al mínimo legal por un tiempo que no alcancen los doce meses, provocará la suspensión del subsidio, que podrá reanudarse en el momento que se acredite de nuevo la carencia. Por el contrario, el mantenimiento de esa situación por tiempo superior, extingue el subsidio ", con la consecuencia de que " El cambio incide en el sistema de cómputo, como entendió la STS de 8 de febrero de 2006 (rcud. 51/2005) que afirmaba que “se han alterado de manera sustancial los presupuestos legales que sustentaban la doctrina jurisprudencial del cómputo anual de las rentas familiares.

 En la nueva regulación el legislador establece a cargo de la entidad gestora un control o seguimiento constante de las situaciones de necesidad que dan lugar a la percepción del subsidio, permitiendo a cambio que los asegurados recuperen inmediatamente el derecho al subsidio cuando se reproduce la situación de necesidad tras la desaparición de la percepción de rentas esporádicas. Puede afirmarse así que la finalidad de la reforma legal en el aspecto al que se refiere el litigio es ajustar o acompasar de la manera más exacta posible la dinámica de la situación de desempleo a la «dinámica del derecho» a prestaciones. Siendo ello así, lo lógico es proceder al cómputo mensual o en unidades temporales reducidas de las rentas familiares, en lugar de al cómputo anual. Tal cómputo mensual o en unidades temporales reducidas es por razones evidentes más adecuado para alcanzar dicho propósito de ajuste entre situación de necesidad y acción protectora, no comportando ya, para los supuestos de obtención de rentas o ingresos esporádicos («por tiempo inferior a doce meses»), la consecuencia inaceptable de pérdida del derecho que llevaba consigo la extinción de la prestación asistencial en la legislación anterior ".

 

3.- En definitiva, que tras la reforma de la Ley 45/2002, para la distinción entre el efecto suspensivo o extintivo, la norma legal no atiende a las cuantías, sino a la reiteración en el tiempo de la superación de las rentas por lo que, como se ha indicado, la obtención de rentas superiores al mínimo legal por un tiempo que no alcance los doce meses, provoca la suspensión del subsidio, que podrá reanudarse en el momento que se acredite de nuevo la carencia. Ello nos conduce a declarar que es la sentencia de contraste la que contiene la doctrina ajustada a Derecho, como así mismo señala el Ministerio Fiscal y, en consecuencia, estimamos el recurso, casamos y anulamos la sentencia recurrida y, resolviendo el debate planteado en suplicación, declaramos que la obligación de reintegro del subsidio de desempleo se ciñe a lo abonado en el mes de septiembre de 2009, periodo en que debió quedar en suspenso el mismo, al no existir, tampoco, ocultamiento de la renta percibida que figuraba en la correspondiente declaración tributaria aportada, estimando de este modo la demanda inicial. Sin costas ( art. 235.1 LRJS ).

Por lo expuesto, en nombre de S. M. El Rey y por la autoridad conferida por el pueblo español.


FALLAMOS

 

Que, estimando en la forma expuesta el recurso de casación para unificación de doctrina interpuesto por Doña Isabel contra la sentencia dictada por la Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia…), recaída en recurso de suplicación interpuesto por la parte actora referida y el…).

 Casamos y anulamos la sentencia recurrida y, resolviendo el debate planteado en suplicación, declaramos que la obligación de reintegro del subsidio de desempleo se ciñe a lo abonado en el mes de septiembre de, periodo en que debió quedar en suspenso el mismo, estimando de este modo la demanda inicial. Sin costas.

Devuélvanse las actuaciones a la Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de Asturias,con la certificación y comunicación de esta resolución.

Así por esta nuestra sentencia, que se insertará en la COLECCIÓN LEGISLATIVA, lo pronunciamos, mandamos y firmamos.

PUBLICACIÓN.- En el mismo día de la fecha fue leída y publicada la anterior sentencia por el Excmo. Sr. Magistrado D. Fernando Salinas Molina hallándose celebrando Audiencia Pública la Sala de lo Social del

Tribunal Supremo, de lo que como Secretario de la misma, certifico.



Caso real de acuerdo en conciliación previa administrativa, sin necesidad de acudir a una vía judicial, en caso de despido disciplinario de un trabajadora en el sector de alimentación.

Se inicia el asunto con la notificación del despido disciplinario. Se adjunta modelo de carta notificada a la trabajadora

 

 

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Se presenta papeleta de reclamación frente al despido en el Servicio de Mediación Arbitraje y Conciliación de la Comunidad de Madrid. Presentamos modelo de papeleta interpuesta:

 

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El dia de la conciliación adminsitrativa, acuden tanto el empleador como el trabajador y consiguen llegan a un acuerdo económico sobre el despido disciplinario realizado. 

 

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Información sobre Derecho Laboral 

 

 

 

 


 

 


Caso real por el que se estima parcialmente una demanda de despido objetivo de un trabajador del sector de idiomas.

Se inicia el asunto con la notificación del despido objetivo. Se adjunta modelo de la carta que le notifican al trabajador

 

 

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Se acude el día de la conciliación al Servicio de Mediación Arbitraje y Conciliación de la Comunidad de Madrid, al no acudir el empleador se realiza un acta de intentado y sin efecto. Se muestra el acta de dicha conciliación:

 

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Se presenta demanda judicial ante el Juzgado de lo Social de Madrid, con la finalidad de que se resuelva sobre la improcedencia del despido practicado por el empleador.

 

 

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Se acude al juicio y tras las defensas de las pretensiones de ambas partes, el juez resuelve estimando parcialmente la demanda y reconociendo la improcedencia del despido. Se aporta la sentencia estimatoria.


 

 

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El empleador opta por hacer efectiva la indemnización del trabajador.

 

 

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SALARIOS Y NOMINAS


¿Qué es el salario?


El salario está constituido por todas las percepciones  económicas de  los trabajadores, en dinero o especie por la prestación de servicios laborales por cuenta ajena, como consecuencia de la retribución de su trabajo efectivo o los periodos de descanso computables como de trabajo.

 

¿Cuál es la estructura del salario?


-          Salario Base (es la retribución fijada por unidad de tiempo o de obra)

-          Complementos salariales (cantidades que se añaden al salario base para concretar el salario) Existen varias clasificaciones , pero de forma genérica se pueden fijar atendiendo a:

Las condiciones personales del trabajador (antigüedad, idiomas, títulos o conocimientos especiales…)

Por razón del trabajo realizado (plus de nocturnidad, pluses de toxicidad, penosidad, peligrosidad, por flexibilidad, por calidad o cantidad de trabajo realizado,  por residencia, por festivos

Por situación y resultados de la empresa (complementos en función de los beneficios obtenidos por la empresa; primas por productividad; participación en capital de la empresa…)

 

¿Quién debe establecer el salario?


El salario se suele establecer mediante negociación colectiva o en su defecto por contrato laboral.

 

¿Qué retribuciones no tienen la consideración de salario?


-          Indemnizaciones o suplidos por los gastos realizados como consecuencia de su actividad laboral.

-          Prestaciones e indemnizaciones de la Seguridad Social.

-          Los pluses de distancia y transporte.

-          Indemnizaciones correspondientes a traslados., suspensiones o despidos. Además de otras indemnizaciones.

 

¿Qué derechos tienen el trabajador respecto al salario?


Al abono del salario  que debe realizarse por el empleador en la fecha y lugar establecidos generalmente coincidiendo con el mes natural. 

A  obtener  un recibo de los salarios mensualmente, que puede ajustarse a un modelo oficial legalmente establecido o que se establezca por convenio colectivo o acuerdo entre empresario y representantes de los trabajadores que acredite las distintas percepciones que se perciben y las deducciones legalmente establecidas

A solicitar anticipos a cuenta del trabajo ya realizado.

A  percibir un interés del 10 por 100 anual por mora sobre el importe del salario, en caso de retraso en el pago.

A que el empresario se encargue de realizar las retenciones que legalmente procedan sobre las retribuciones para el abono de las mismas.

A percibir como mínimo 2 pagas extraordinarias de carácter anual de una cuantía que se pacte por Convenio Colectivo o por acuerdo entre empresario y representante de los trabajadores. (En algunos casos puede prorratearse su importe mensualmente)

A que su salario no sea inferior al salario mínimo interprofesional

 

¿Cuál es el salario mínimo interprofesional?


Que es el salario que se fija por el Gobierno anualmente en función del índice de Precios al Consumo, la productividad media, el incremento de participación del trabajo en la renta nacional y la coyuntura económica general.

Las cuantías que fija constituyen unas cantidades mínimas que actúan como garantía salarial.

El importe del salario mínimo es inembargable.

 

 

NOMINA

 El trabajador tiene derecho a  obtener  mensualmente  un recibo de los salarios  que es el que coloquialmente se conoce como  “nomina” que puede servir como justificante del abono del salario para el empleador.

El empleador puede entregarlo  ajustándose a un modelo oficial legalmente establecido o que se establezca por convenio colectivo o acuerdo entre empresario y representantes de los trabajadores.

Lo fundamental es que acredite las distintas percepciones que se perciben y las deducciones legalmente establecidas.

Existe la posibilidad de entregar recibos  de salarios por periodos inferiores  al mes natural  siempre que se documenten dichos abonos como anticipos a cuenta de la liquidación definitiva.

El recibo de salarios será firmado por el trabajador al hacerle entrega del duplicado del mismo y abonarle, en moneda de curso legal o mediante cheque o talón bancario, las cantidades resultantes de la liquidación.

La firma del recibo dará fe de la percepción por el trabajador de dichas cantidades, sin que suponga su conformidad con las mismas. Si se realiza el abono del salario mediante transferencia  bancaria se le entregará al trabajador un duplicado del recibo sin ser necesaria la firma, debiendo conservarse a efectos legales por el empleador, estos abonos  durante un periodo mínimo de 4 años.

 

¿Cómo se puede entender una nómina?


El modelo oficial se compone de tres apartados:

 

-          Cabecera: que incluye todos los datos identificativos, tanto del empleador como del trabajador.

-          Cuerpo de la nómina: que incluye tanto los devengos como las deducciones.

Devengos o percepciones: En el que se reflejan todos los conceptos retributivos.

Deducciones: Que son las aportaciones económicas que el empleador descuenta para hacer frente a las cotizaciones al Régimen General de la Seguridad Social, cuota sindical, retenciones para el impuesto del IRPF, anticipos y otros conceptos deducibles.

-          Determinación de las bases de cotización al Régimen general de la Seguridad Social.

Cálculos que se realizan para las cotizaciones al régimen de la Seguridad Social.

 

 CONTRATOS LABORALES

 

¿Qué es un contrato de trabajo?


Por contrato de trabajo se entiende de forma genérica aquel en que por acuerdo de una o varias personas  se acuerdan la obligación de ejecutar una obra o prestar un servicio por parte del trabajador bajo la dependencia de un empresario a cambio de una remuneración.

 

¿Qué personas pueden firmar un contrato laboral?


-          Los mayores de edad.

-          Los menores de 18 años legalmente emancipados.

-          Mayores de 16 y menores de 18 con  autorización de los padres o de quien los tenga a su cargo. Si viven de forma independiente, con el consentimiento expreso o tácito de sus padres o tutores.

Los extranjeros de acuerdo con la legislación que les sea aplicable

 

¿Qué obligaciones se generan de forma genérica  por el contrato laboral?

 

Para el  trabajador:

Cumplir las obligaciones  que se imponen conforme al  puesto de trabajo según los principios de buena fe y diligencia.

Cumplir las medidas de seguridad e higiene que sean adoptadas.

Cumplir las órdenes e instrucciones del empresario en el ejercicio de su función directiva, siempre que no atenten contra la integridad física o derechos fundamentales.

No realizar actividades en competencia desleal con la empresa.

Contribuir a mejorar la productividad.

En general cumplir todas las obligaciones que se establezcan en el contrato de trabajo y en la normativa laboral vigente.

 

Para el empleador:

Se le generan distintas obligaciones en relación con el contrato de trabajo. 

Debe informar por escrito al trabajador sobre los elementos esenciales del contrato y sobre la forma de ejecutar la prestación laboral en el caso de que no figuren por escrito para los contratos de duración superior a cuatro semanas.

Debe entregar copia básica de los contratos formalizados por escrito  y  de las prórrogas de dichos contratos en un plazo de 10 días, a los representantes legales de los trabajadores (excepto de los contratos de relaciones especiales de alta dirección para los que será suficiente la notificación).

Deberá enviar copia al  Servicio Público de empleo. Esta notificación se podrá realizar por medios telemáticos.

Cumplir los términos indicados en el contrato.

Obligación de ocupación efectiva de puesto de trabajo para el trabajador.

Obligación de favorecer la promoción y formación profesional en el trabajo.

Obligación de no discriminar para el empleo a ningún trabajador.

Obligación de proteger la integridad física de los trabajadores

Respeto a la intimidad y dignidad

Obligación de abonar la remuneración pactada

 

¿Qué derechos se generan de forma genérica por el contrato laboral?


Para el trabajador:

A la ocupación efectiva durante la jornada de trabajo.

A la promoción y formación en el trabajo.

A no ser discriminados para acceder a un puesto de trabajo.

A la integridad física, al respeto a  la intimidad y dignidad.

A percibir puntualmente la remuneración pactada.

Los demás que se establezcan en el contrato de trabajo.

El derecho al trabajo y a la libre elección de profesión u oficio.

A la libre sindicación.

Al derecho de huelga y de reunión.

A la información, consulta y participación en la empresa.

 

Para el empleador:

Poder de dirección  y organización de su actividad empresarial.

Poder sancionador y  disciplinario respecto a los incumplimientos laborales.

Libertad de asociación y de actuación de mercado con los límites legalmente establecidos.

 

¿Debe tener alguna forma especial el contrato de trabajo?

 

El contrato de trabajo puede formalizarse por escrito o de palabra.

Si lo exige alguna disposición legal y en concreto en algunas modalidades de contrato  que se concretan a continuación, es obligatorio el que se formalice por escrito:

Prácticas.

Formación.

Para la realización de una obra o servicio determinado.

A tiempo parcial, fijo discontinuo y de relevo.

A domicilio.

Trabajadores contratados en España al servicio de empresas españolas en el extranjero.

Los contratos por tiempo determinado, cuya duración sea superior a cuatro semanas.

Cada una de las partes podrá exigir que el contrato se celebre por escrito, en cualquier momento del transcurso de la relación laboral.

 

¿Cuánto tiempo puede durar un contrato de trabajo?

 

Se pueden establecer  contratos laboral es de duración determinada o de carácter indefinido. Salvo que se pacte algo diferente en el contrato se presume que todo contrato de trabajo es indefinido y a jornada completa.

En las disposiciones legales que  desarrollan los requisitos de los contratos temporales, se establecen la duración mínima y máxima de  los mismos.

En los contratos laborales se puede establecer  de forma optativa un periodo de prueba.

Durante el periodo de prueba el contrato de trabajo puede ser resuelto por ambas partes (sin necesidad de preaviso ni alegar causa) pero si transcurrido el mismo no ha habido desistimiento, el trabajador tiene los mismos derechos y obligaciones que le corresponderían por  su puesto de trabajo, computándose  la antigüedad adquirida.

Los límites de duración del periodo de prueba se pactan por Convenio colectivo debiéndose pactar por escrito en su defecto la duración no podrá exceder de:

-          6 meses para los técnicos titulados

-          2 meses para el resto de trabajadores

En las empresas con menos de 25 trabajadores, el período de prueba no podrá exceder de tres meses para los trabajadores que no sean técnicos titulados.

La situación de incapacidad temporal, maternidad, adopción o acogimiento que afecte al trabajador durante el período de prueba interrumpe el cómputo del mismo, siempre que se produzca acuerdo entre ambas partes.

No se podrá establecer período de prueba cuando el trabajador haya ya desempeñado las mismas funciones con anterioridad en la empresa, bajo cualquier modalidad de contratación.


AL JUZGADO DE PRIMERA INSTANCIA QUE POR TURNO CORRESPONDA


DOÑA ……………………………….., Procuradora de los Tribunales y de …………………………………………, S.L., cuya representación se acreditará por medio de comparecencia “ apuc acta “ en el día y la hora que a tal efecto se señale, actuando bajo la dirección técnica del letrado DON VICENTE JAVIER SAIZ MARCO, colegiado con número cronológico 59.795, del Colegio de Madrid, ante el Juzgado comparezco y como más procedente sea en Derecho, DIGO:

 

Por medio del presente escrito formulo DEMANDA DE JUICIO DECLARATIVO ORDINARIO EN RECLAMACION DE COMISIONES Y RETRIBUCIONES COMPENSATORIAS ADEUDADAS HASTA EL MOMENTO DE LA EXTINCION DEL CONTRATO DE AGENCIA, INDEMNIZACION POR CLIENTELA E INDEMNIZACION POR FALTA DE PREAVISO, todo ello sobre la base de lo establecido en los artículos 11 y siguientes, 25, 28 y concordantes de la Ley 12/92, de 27 de mayo, de Contrato de Agencia.

 

La parte actora es la mercantil ……………………………………. S.L, con CIF ………………………………….., y domicilio en …………………………………………….

La parte demandada es la mercantil…………………………………. S.L, con CIF ……………………………………., con domicilio en ………………………………………………..

Todo ello en base a los siguientes,

 

HECHOS

 

PRIMERO.- En fecha ... mi representada recibe burofax remitido por la demandada en el que le comunica lo siguiente:

“Por la presente le comunicamos que con efectos del día ... damos por rescindida la relación comercial con su firma “ …………………………………………. S.L “ por entender que está realizando una competencia desleal a nuestra empresa, la causa de esta decisión es que ustedes están vendiendo producto de nuestra competencia “

Se aporta como documento nº 1 comunicación de la demandada rescindiendo el contrato.

 

Hasta la recepción de dicha comunicación subsistía entre las partes un contrato mercantil verbal de agencia desde, al menos, noviembre del año . Queda marcada esta fecha puesto que los documentos que ha podido recabar esta parte en aras a la acreditación de la relación entre las partes se remontan a aquella fecha, sin perjuicio de dejar manifestado que la relación mercantil surgió con anterioridad.

Se aportan como documentos 2, 3, 4 y 5 diversos documentos que obran en poder de mi representada de fechas ..., ..., ... y ..., donde constan las negociaciones del representante por aquel entonces de mi representada, D. …………………………………., por cuenta de la demandada, con uno de los clientes, Supermercados ………………….. S.A.

Se aportan como documentos 6 y 7 diversos documentos que obran en poder de mi representada de fecha ..., donde constan las negociaciones del representante de mi representada, D. ………………………………….., por cuenta de la demandada, con uno de los clientes, ……………………. S.A.

Se aporta como documento nº 8 escrito de la demandada de fecha ... confirmando que la zona de trabajo de mi representada es, en aquel momento, ………………………………………………….

En este punto debemos reseñar que en los últimos años previos a la extinción contractual mi representada venía promocionando y comercializando productos fabricados por la demandada en la zona de ……………….., exclusivamente.

Se aporta también como documento nº 9 escrito de la demandada en relación a las conclusiones de la Convención celebrada en ...

……………………………….. S.L, en consecuencia, ha venido desarrollando actos de promoción y conclusión de operaciones mercantiles, de forma continuada y estable, por cuenta de la demandada,………………………………. S.L y que se proyectaban a la aceptación de clientela para la demandada, conservando mi representado su organización empresarial, pero desarrollando su actividad como efectivo intermediario independiente , no asumiendo los riesgos de los negocios en los que participa, que los soporta, en este caso, la demandada, percibiendo mi representado el precio convenido por su actividad.

Las comisiones a percibir por mi representada se determinan en el documento nº 10 que se aporta siendo estas del 3%, 5%, 7,5% o 10 % en función de los parámetros establecidos en dicho documento, si bien es cierto que los porcentajes aplicables en la práctica son los siguientes:

10% de comisión para ventas en las que no se realiza ningún descuento

5% de comisión en ventas en las que se realizan descuentos autorizados por el fabricante, en nuestro caso, ……………………… S.L

3% de comisión en productos vendidos para que a su vez los clientes los pongan a la venta como marca propia (marca blanca).

Tal como ha quedado de manifiesto, la relación mercantil se mantuvo hasta el ..., fecha en la que fue resuelta por la demandada de forma unilateral e incumpliendo el preaviso establecido en el artículo 25 de la Ley 12/92, de Contrato de Agencia, habiendo subsistido dicha relación por un periodo de superior a diez años.

 

SEGUNDO.- En fecha ...el despacho de abogados VS Abogados, en nombre de mi representada remite burofax a la demandada en los siguientes términos:

“ Muy señores nuestros:

Por medio de la presente en nombre y representación de la mercantil, ……………………………………. S.L domiciliada en …………………………………………, procedemos a dar cumplida respuesta a la comunicación de ..., remitida por ustedes.

En dicha comunicación proceden a dar por finalizada de manera unilateral la relación comercial existente entre las partes y sometida a la Ley 12/92, de Contrato de Agencia, alegando una serie de incumplimientos tales como venirse realizando actos de competencia desleal.

Y en relación a la misma ponemos en su conocimiento que son inaceptables por mi representada las razones que reflejan en la comunicación siendo falsa la imputación de que haya desarrollado su encargo de manera desleal, no habiendo favorecido la venta de productos de su competencia, por lo que habiéndose producido una rescisión unilateral por su parte de la relación existente les instamos a que de forma inmediata procedan a abonar la cantidad resultante por falta de preaviso establecida conforme al salario medio mensual determinado por las comisiones percibidas a lo largo de los últimos cinco años y por un total de seis mensualidades, aplicación hecha de lo contenido en el art. 25 de la citada ley, tomando en consideración que la relación comercial supera los seis años de vigencia, asi como la indemnización por clientela conforme a lo contenido en el art. 28 de le Ley 12/1992, además de cualquier otra cantidad que pudiera estar pendiente de liquidación en concepto de comisiones devengadas pendientes.

Bien entendido que la falta de abono de las cantidades pendientes conforme a los parámetros establecidos en la Ley de Contrato de Agencia, faculta a esta parte para interponer las acciones judiciales en defensa de sus intereses. “

Se aporta como documento nº 11 este burofax

 

TERCERO.- RECLAMACION DE COMISIONES DEBIDAS

Tal como consta en el documento nº 1 aportado, la demandada extinguió la relación mercantil existente con fecha de efectos ... si bien la notificación a mi representada no llegó hasta el .... Hasta esa fecha estaban pendientes de abono las retribuciones debidas a mi representada por ventas concluidas durante el cuarto trimestre de ...y durante los meses de enero y febrero de..., en concreto hasta el..., fecha en la que mi representada recibe el burofax de extinción de la relación, no habiéndose procedido al abono de las mismas a pesar de que las correspondientes facturas obran en su poder.

 

Las cantidades adeudadas se corresponden con las siguientes:

                1.- FRA nº 250408   … 4T 2008

Comisiones …… 960,30 … IVA 16% … 153,65…   Total 1.113,95 euros

                2.- FRA nº 250109   …   ENERO/ FEBRERO 2009 …

Comisiones …… 956,77 … IVA 16% … 153,08… Total 1.109,86 euros

En relación a la primera de ellas se aporta la factura de comisiones devengada por mi representada ……………………………. S.L.. Dicha factura coincide con la liquidación efectuada por la demandada en relación a las ventas realizadas en el cuarto trimestre de ... a través de la intermediación de mi representada, extrayendo del importe de dichas ventas la comisión devengada. Además se aportan las facturas emitidas a lo largo de ese trimestre por la demandada a los diferentes clientes en la zona de influencia de mi representada, que se corresponden con las ventas efectuadas a través de la mediación de ………………………………………….. S.L.

Se aporta como documento nº 12 factura de comisiones relativa al cuarto trimestre de ... emitida por mi representada, listado de las liquidaciones realizadas por la demandada y facturas de ventas emitidas por la demandada correspondientes a dicho trimestre.

Tal como se aprecia el sistema de remuneración de comisiones era trimestral. Cuando finalizaba un trimestre la demandada procedía a emitir una liquidación de comisiones en función de las ventas efectuadas en la zona de influencia que remitía a mi representada junto con las facturas de ventas de la demandada a los clientes. Tras ser verificada esa documentación por mi representada se emitía la correspondiente factura trimestral de comisiones.

En relación a la segunda de ellas se aporta la factura de comisiones devengadas por mi representada, ……………………………………. S.L, en relación a las ventas efectuadas por la demandada a lo largo del mes de enero y febrero de ..., entendiendo por febrero hasta la fecha del 24 de febrero en la que se recibe el burofax de extinción remitido por la demandada. En relación a estas ventas la demandada no efectuó el envío del listado de las liquidaciones correspondientes a ese periodo por lo que mi representada emitió la factura de comisiones devengadas en base a los importes de las facturas de ventas efectuadas por la demandada en ese periodo.

Se aporta como documento nº 13 factura de comisiones relativa al primer trimestre de ... ( enero y del 1 al 24 de febrero ) emitida por mi representada y facturas de ventas emitidas por la demandada correspondientes a dicho periodo.

 

CUARTO.- INDEMNIZACION POR CLIENTELA

 

El artículo 28 de la Ley 12/1992, de 27 de mayo, sobre el Contrato de Agencia establece el derecho del agente a recibir una indemnización por los nuevos clientes aportados cuando estos pueden continuar produciendo ventajas sustanciales al empresario y resulte equitativamente justo. También la doctrina del Tribunal Supremo apunta en esta dirección cuando establece en la STS de ... que “ al extinguirse el vínculo, si el concedente continúa disfrutando y favoreciéndose de la clientela generada por la actividad profesional de su corresponsal, que ha cumplido sus obligaciones, se produce un perjuicio de los intereses de este, correspondiendo tal situación con la del enriquecimiento sin causa, que justifica la indemnización que corresponda que se ha producido un desplazamiento de los clientes y una ventaja económica añadida por su disfrute, que deviene de las labores de captación y esfuerzo ajenos, que redundan en perjuicio del colaborador por la disminución o pérdida en sus propios negocios futuros , pues no puede percibir comisiones ni otras retribuciones de la clientela perdida “.

 

De acuerdo al vínculo mercantil vigente entre las partes, mi representado se ha dedicado a la búsqueda de clientes, así como a la promoción de los productos la demandada, ………………………… S.L, desempeñando su actividad con el máximo celo y esfuerzo a fin de conseguir el mayor volumen de operaciones. Esto ha supuesto la incorporación de una gran cantidad de clientes entre los que destacamos……………………………………………………………………………………………….

 

 A fecha actual muchos de estos clientes mantienen su relación comercial con la demandada reportándole beneficios a través de su nuevo agente comercial.

De acuerdo a esta afirmaciones y en aplicación del artículo 28 de la Ley de Contrato de Agencia, la indemnización por las comisiones perdidas por el agente debe ser calculada sobre el importe medio anual de las comisiones percibidas por el agente durante toda la relación comercial y hasta un máximo de cinco años. En este caso la suma total de las remuneraciones percibidas desde marzo de ... es de 30.613,69 euros IVA incluido, y el importe medio anual de los últimos cinco años es de 6.122,73 euros IVA incluido.

 

RETRIBUCIONES PERCIBIDAS

 

AÑO ... ( desde marzo ):

PRIMER TRIMESTRE…… 158,51 euros + 25,36 euros ( 16% IVA )

                                                                                                              Total ……… 183,87 euros

                * En este primer trimestre al computar únicamente el mes de marzo de ... se computa 1/3 de las comisiones devengadas en el primer trimestre de ... que fueron en total 551,63 euros IVA incluido

 

SEGUNDO TRIMESTRE…… 2.338,57 euros + 374,17 euros ( 16% IVA )

                                                                                                              Total ……… 2.712,74 euros

TERCER TRIMESTRE…… 743,56 euros + 118,97 euros ( 16% IVA )

                                                                                                              Total ……… 862,53 euros

CUARTO TRIMESTRE…… 1109,83 euros + 177,57 euros ( 16% IVA )

                                                                                                              Total ……… 1.287,,40 euros

                                                                                                                TOTAL ….. 5.046,54 euros

               

 

AÑO 

PRIMER TRIMESTRE…… 902,28 euros + 144,36 euros ( 16% IVA )

                                                                                                              Total ……… 1.046,64 euros

SEGUNDO TRIMESTRE…… 2009,39 euros + 321,50 euros ( 16% IVA )

                                                                                                              Total ……… 2.330,89 euros

TERCER TRIMESTRE…… 863,84 euros + 138,21 euros ( 16% IVA )

                                                                                                              Total ……… 1.002,05 euros

CUARTO TRIMESTRE…… 1489,05 euros + 238,25 euros ( 16% IVA )

                                                                                                              Total ……… 1727,30 euros

                                                                                                              TOTAL  ….. 6.106,88

               

AÑO 

PRIMER TRIMESTRE…… 1831,80 euros + 293,09 euros ( 16% IVA )

                                                                                                              Total ……… 2124,89 euros

SEGUNDO TRIMESTRE…… 848,08 euros + 135,69 euros ( 16% IVA )

                                                                                                              Total ……… 983,77 euros

TERCER TRIMESTRE…… 2145,67 euros + 343,31 euros ( 16% IVA )

                                                                                                              Total ……… 2.488,98 euros

CUARTO TRIMESTRE…… 1219,93 euros + 195,19 euros ( 16% IVA )

                                                                                                              Total ……… 1.415,12 euros

                                                                                                              TOTAL  ….. 7.012,76

   

AÑO 

PRIMER TRIMESTRE…… 1917,48 euros + 306,80 euros ( 16% IVA )

                                                                                                              Total ……… 2.224,28 euros

SEGUNDO TRIMESTRE…… 762,16 euros + 121,95 euros ( 16% IVA )

                                                                                                              Total ……… 884,11 euros

TERCER TRIMESTRE…… 1204,15 euros + 192,66 euros ( 16% IVA )

                                                                                                              Total ……… 1.396,81 euros

CUARTO TRIMESTRE…… 1267,47 euros + 202,80 euros ( 16% IVA )

                                                                                                              Total ……… 1.470,27 euros

                                                                                                              TOTAL  ….. 5.975,47

     

 

 AÑO 

PRIMER TRIMESTRE…… 1086,09 euros + 173,77 euros ( 16% IVA )

                                                                                                              Total ……… 1.259,86 euros

SEGUNDO TRIMESTRE…… 971,66 euros + 155,47 euros ( 16% IVA )

                                                                                                              Total ……… 1.127,13 euros

TERCER TRIMESTRE…… 1604,52 euros + 256,72 euros ( 16% IVA )

                                                                                                              Total ……… 1.861,24 euros

CUARTO TRIMESTRE…… 960,30 euros + 153,65 euros ( 16% IVA )

                                                                                                              Total ……… 1.113,95 euros

                                                                                                              TOTAL  ….. 5.362,18

               

 

AÑO 

PRIMER TRIMESTRE ( ENERO Y FEBRERO )… 956,77 euros + 153,08 euros ( 16% IVA )

                                                                                                              Total ……… 1.109,86 euros

                Total ………………………… 30.613,69

                Media anual……………….. 6.122,73

               

Estos cálculos se han realizado sobre comisiones percibidas excepto el cuarto trimestre de ... y primer trimestre de ... al tratarse estas de comisiones devengadas y aun no percibidas.

                Se aportan como documentos nº 14 a 32 facturas de comisiones abonadas por la demandada en los periodos desde 1ª Trimestre ... hasta 3ª Trimestre ..., habiéndose aportado como documento nº 12 la factura por comisiones devengadas en el 4º Trimestre de ...y como documento nº 13 la factura por comisiones devengadas el 1ª Trimestre de ...

               

QUINTO.- INDEMNIZACION POR FALTA DE PREAVISO

                El artículo 25 de la Ley 12/1992, de 27 de mayo, sobre el Contrato de Agencia, regula la extinción del contrato de agencia por tiempo indefinido. En su punto primero establece que: “ El contrato de Agencia de duración indefinida, se extinguirá por la denuncia unilateral de cualquiera de las partes mediante preaviso por escrito”. El punto segundo establece que: “ El plazo de preaviso será de un mes para cada año de vigencia del contrato, con un máximo de seis meses. Si el Contrato de Agencia hubiera estado vigente por tiempo inferior a un año, el plazo de preaviso será de un mes” .

En el presente caso estamos ante una relación de carácter indefinida que llevaba en vigor mas de diez años por tanto será de aplicación el punto segundo de este artículo cuando señala que el plazo máximo de preaviso será de seis meses. La demandada remite burofax extinguiendo el contrato sin establecer preaviso alguno y alegando una serie de incumplimientos que no son ciertos y cuya carga probatoria le incumbe. De esta manera mi representada es acreedora a una cantidad en concepto de preaviso equivalente a seis meses. En cuanto a su cuantía, teniendo en cuenta que se ha determinado en el hecho cuarto de esta demanda que la media anual de las comisiones percibidas en los últimos cinco años es de 6.122,73 euros, se puede obtener la cuantía mensual de las comisiones percibidas en los últimos cinco años, resultando el importe de 510,23 euros. En base a ello la cantidad total que se establece en concepto de falta de preaviso es de 3.061,38 euros.

 

FUNDAMENTOS DE DERECHO JURÍDICO-PROCESALES

 

- I –

                CAPACIDAD PROCESAL Y REPRESENTACIÓN: Mi mandante, así como la parte demandada conforme disponen los artículos 6.1.3º y 7.4 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, tienen capacidad para ser parte en este proceso y para comparecer en juicio.

 

- II -

                POSTULACIÓN Y DEFENSA.- El actor se encuentra representado por procurador habilitado, siendo redactada y firmada la misma por abogado ejerciente colegiado identificado en el encabezamiento de la presente, todo ello conforme disponen los artículos 23 y 31 de la Ley de Enjuiciamiento Civil.

 

- III -

                LEGITIMACIÓN.- Corresponde la legitimación activa a mi mandante, como acreedor de los importes y conceptos reseñados en esta demanda de conformidad con lo establecido en el artículo 10 de la Ley de Enjuiciamiento Civil.

                Corresponde la legitimación pasiva a ……………………………., S.L., en su condición de deudor de las cantidades impagadas.

 

- IV -

                JURISDICCIÓN Y COMPETENCIA .- Conforme dispone el artículo 9.2 de la Ley Orgánica del Poder Judicial, los Tribunales y Juzgados del orden civil conocerán, además de las materias que le son propias, de todas aquellas que no le estén atribuidas a otro orden jurisdiccional.      

Corresponde a los Juzgados de Primera Instancia el conocimiento, de todos los asuntos civiles que por disposición legal expresa no se hallen atribuidos a otros Tribunales, según disponen los artículos 85.1 de la Ley Orgánica del Poder Judicial y 45 de la Ley de Enjuiciamiento Civil.

                La Disposición Adicional única de la Ley 12/1992, de 27 de mayo, de Contrato de Agencia, que declara como único competente para todas las acciones derivadas del Contrato de Agencia al Juzgado del domicilio del agente

 

-V-

                PROCEDIMIENTO.- Conforme establece el artículo 249 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, debe decidirse la misma por los trámites del juicio ordinario.

 

FUNDAMENTOS JURÍDICO-MATERIALES


- I -

                Por la cantidad generada en virtud de la extinción del contrato de agencia suscrito entre el demandante y el demandado, se ejercita acción de reclamación de cantidad con acumulación de la acción de reclamación de comisiones devengadas y no satisfechas, indemnización por clientela e indemnización por no preaviso conforme a los artículos 71 LEC; artículos 11 y siguientes, 25 y 28 de la Ley del Contrato de Agencia, Ley 12/1992, de 27 de mayo.

 

- II -

                También serán de aplicación los artículos 1101 y siguientes del Código civil en cuanto a que quedan sujetos a la indemnización de los daños y perjuicios causados los que en el cumplimiento de sus obligaciones incurrieren en dolo, negligencia o morosidad, y los que de cualquier modo contravinieren al tenor de aquéllas.

Existe una amplia jurisprudencia que hace referencia a la indemnización por clientela, quedando recogida en numerosas sentencias tales como la de la Audiencia Provincial de Asturias de 6 de marzo de 2009 en la que en su Fundamento de Derecho Tercero establece que:

“En cuanto a la indemnización por clientela, según el artículo 25 se concede cuando se extinga el contrato de agencia, sea por tiempo determinado o indefinido, el agente que hubiese aportado nuevos clientes al empresario o incrementado sensiblemente las operaciones con la clientela preexistente, tendrá derecho a una indemnización si su actividad anterior puede continuar produciendo ventajas sustanciales al empresario y resulta equitativamente procedente por la existencia de pactos de limitación de competencia, por las comisiones que pierda o por las demás circunstancias que concurran y como ha dicho esta Sala en sentencia de 2 de mayo de 2006 Se trata de una indemnización de carácter compensatorio, con estructura distinta a la indemnización de perjuicios derivados de incumplimientos contractuales (Sentencias del Tribunal Supremo, de 27-5-1993, 17-3 y 16-10-1995, 25-7-1996 y 31-12-1997 ), que tiene por finalidad evitar el enriquecimiento injusto (Sentencias de 12-6-1999, 22-4 y 20-12-2002 ) que supondría para el empresario el aprovechamiento del esfuerzo ajeno, después de extinguido el contrato, representado por la clientela incrementada, que va a integrarse en el fondo comercial del empresario y tiene efectivo valor económico (Sentencias de 15-10-1992, 17-3-1993, 17-10-1998 y 13 de octubre de 2004 ). De ahí que uno de los requisitos para que proceda la indemnización por clientela a la extinción del contrato sea el de que el agente hubiese aportado nuevos clientes al empresario o incrementado sensiblemente las operaciones con la clientela preexistente, correspondiendo la carga de la prueba de este requisito a la parte que reclama la indemnización postcontractual (Sentencias de 16 de noviembre de 2000, 28 de enero de 2002, 27 de enero, 7 de abril de 2003 y 30 de noviembre de 2004 ).Y ello ocurre sin duda en la presente litis, en la que el demandante era el único agente de la actora que durante más de 10 años ha captado una red de clientes , de la que se beneficia la demandada como la testifical de establecimientos del sector pone de relieve, teniendo en cuenta además para fijarla fue su cálculo ha de hacerse lógicamente con inclusión de las comisiones directas e indirectas (en las que las empresas piden los productos a fábrica y no al agente), ya que ni la ley distingue entre unas y otras, ni pueden desvincularse las segundas de la labor del agente , de ahí que tales operaciones devenguen la comisión correspondiente, que ha de computarse para evaluar los rendimientos, sin que proceda moderación alguna de la indemnización habida cuenta de las circunstancias, y considerando que el importe reclamado no representa siquiera el máximo a percibir, pues que de conocer la demandante los datos aportados a la litis la indemnización podría ser ligeramente superior a la establecida, que no ha de minorarse.”

Señalar también la Sentencia de la Audiencia Provincial de Barcelona de fecha 30 de octubre de ... en la cual se establece en referencia a la indemnización por clientela que:

“La previsión normativa que se contiene en el artículo 28.1 LCA, se refiere a un agente que hubiera aportado nuevos clientes o hubiera incrementado sensiblemente las operaciones con la clientela preexistente y prevé la indemnización siempre que la actividad anterior del agente pueda continuar produciendo ventajas sustanciales al empresario, y resulte equitativamente procedente (por la existencia de pactos de limitación de competencia, por las comisiones que pierda o por las demás circunstancias que concurran).

Como resume el Tribunal Supremo, en sentencia de 28 de mayo de 2007  : "la concesión de la indemnización requiere la acreditación del incremento de compradores o usuarios habituales (Sentencia de 19 de noviembre de 2003 ) y no se produce automáticamente o por el simple hecho de la extinción del contrato, pues requiere una apreciación meramente potencial (Sentencia de 21 de noviembre de 2005  ) sobre la susceptibilidad de que el empresario continúe disfrutando de la clientela con aprovechamiento económico, lo que se traduce en un pronóstico razonable acerca de un comportamiento que no deja de ser probable por parte de dicha clientela (Sentencias de 7 de abril de 2003  30 de abril  y 13 de octubre de 2004  y 23 de junio de 2005). A lo que añade la de 23 de junio de 2005 que no puede presumirse sin más el aserto, incumbiendo el onus probando al agente que lo sostiene (Sentencias de 26 de julio de 2000 , 31 de octubre de 2001 , 28 de enero  , 18 de marzo  y 3 de octubre de 2002  , 19 de noviembre de 2003, 10 de febrero, 26 de abril  , 20 de mayo y 30 de noviembre de 2004 .

En cuanto a lo referido a la indemnización al agente por una falta de preaviso a la hora proceder a una extinción unilateral del contrato por el demandado recogida en el art. 25 de la Ley del Contrato de Agencia y está ampliamente presente en las diferentes sentencias dictadas a este respecto creando un cuerpo jurisprudencial lo suficientemente detallado, pudiendo tomarse como ejemplo la Sentencia del Tribunal Supremo de 16 de mayo de 2007 en la cual se establece que:

“El incumplimiento del plazo de preaviso constituye el incumplimiento de una obligación contractual establecida ope legis (por ministerio de la ley) y, en consecuencia, determina el nacimiento de la obligación de indemnizar con arreglo a las normas generales sobre responsabilidad contractual, la cual comprende el cumplimiento por equivalencia y, en su caso, la indemnización de los perjuicios causados.”

 

- III -

                En cuanto a intereses y costas serán de aplicación los artículos 576 y 395 LEC

              

  Por lo expuesto,

 

SUPLICO AL JUZGADO, que tenga por presentado este escrito con sus copias y los documentos acompañados, lo admita, teniéndome por personado y parte en la representación acreditada de ……………………………………….., S.L. y, por formulada la demanda sobre reclamación de comisiones devengadas y no percibidas e indemnizaciones por clientela y falta de preaviso, contra la mercantil ……………………………………….. S.L con domicilio en ……………………………………, la admita a trámite, sustanciándose por los trámites del juicio ordinario señalando día y hora para la celebración del juicio emplazando a la demandada para que comparezca y se oponga si a su derecho conviene y, en su día, previos los trámites legales de rigor, dicte sentencia por la que se condene a ……………………………………………………, S.L. al abono de las siguientes cantidades en base a sus correspondientes conceptos:

En concepto de Comisiones devengadas por ventas efectuadas en los periodos de ( hasta el  ), la cantidad de 2.223,81 euros.

En concepto de Indemnización por clientela la cantidad de 6.122,73 euros

En concepto de Indemnización por falta de preaviso la cantidad de 3.061,38 euros

La cantidad total resultante por todos los conceptos asciende a 11.407,92 euros.

A estas cantidades hay que sumar los intereses legales desde la interposición de esta demanda hasta su definitivo pago y condenando expresamente en costas a la parte demandada

 

PRIMER OTROSÍ DIGO que se libre oficio a los Juzgados de primera instancia de …………………., partido judicial donde radica el domicilio social la parte demandada, a fin de proceder a su emplazamiento, en el domicilio de la mercantil reseñado

 

SUPLICO AL JUZGADO que acuerde en consecuencia, conforme a lo solicitado.

               

SEGUNDO OTROSÍ DIGO, que esta parte manifiesta su voluntad expresa de cumplir con todos y cada uno de los requisitos exigidos para la validez de los actos procesales y si por cualquier circunstancia esta representación hubiera incurrido en algún defecto, ofrece desde este momento su subsanación de forma inmediata y a requerimiento del mismo, todo ello a los efectos prevenidos en el artículo 231 de la Ley de Enjuiciamiento Civil.

               

SUPLICO AL JUZGADO, que tenga por hecha la anterior manifestación a los efectos legalmente oportunos.

 

TERCER OTROSÍ DIGO, que la cuantía de la demanda planteada asciende a 11.407,92 euros

 

SUPLICO AL JUZGADO, que tenga por hecha la anterior manifestación a los efectos oportunos.

Es justicia que pido en ... a ...

 

 

Fdo. Vicente Javier Saiz Marco                  Fdo. …………………………………………

 Abogado, Colg. 59.759                               Procuradora

 

 

AL JUZGADO DE LO SOCIAL DE MADRID

 

 

 

DOÑA…., mayor de edad, con DNI…, y domicilio a efectos de notificaciones el del despacho de su letrado D. VICENTE JAVIER SAIZ MARCO, sito en C/ Embajadores nº 206 DUPLICADO, 1º B, Madrid 28045, ante el Juzgado comparece, y como más procedente sea en derecho DICE:

 

 

Que por medio del presente escrito viene a formular demanda por DESPIDO, contra su empleador ……………………, con Código de Cuenta de Cotización a la Seguridad Social ……………………., y con domicilio en Madrid Calle ……………………………., en la persona de su legal representante, con el que le une relación laboral de carácter indefinido desde el 1 de enero de 1974, con categoría profesional de oficial de primera y percibiendo una retribución bruta mensual de 2.276,43 euros mensuales con prorrateo de pagas incluido, fundamentando la misma en los siguientes,

 

 

HECHOS

 

PRIMERO.- Que se inicia la relación laboral el día 1 de enero de ....

 

Que la demandante presta sus servicios a jornada completa en el centro de trabajo coincidente con el facilitado de la empresa. Se aportan nóminas donde consta la antigüedad, categoría y salario manifestada e informe de vida laboral actualizado como documentos nº 1 y 2.

 

Que con fecha 27 de julio de 20.. la empresa le notifica su despido por causas objetivas, basado en el artículo 52 c) del texto refundido del Estatuto de los Trabajadores, debido a causas económicas y organizativas, con fecha de efectos el día 31 de agosto de 2009 (se aporta como documento nº 3 carta de despido).

 

 

SEGUNDO.- Que no estando de acuerdo con el despido practicado, viene a oponerse al mismo por considerarlo nulo o subsidiariamente improcedente, solicitando se le readmita en su puesto de trabajo o se le fije la indemnización que le corresponda por aplicación de la normativa legal.

 

 

TERCERO.- Que el empleador demandado se dedica a centro de educación y cultura.

 

 

CUARTO.- Que la demandante no es representante legal de los trabajadores.

 

 

QUINTO.- Se acompaña certificación del Acta de Conciliación ante el S.M.A.C de fecha ..., como documento nº 4.

 

 

En virtud de lo expuesto y de los FUNDAMENTOS DE DERECHO que se alegarán en el momento procesal oportuno,

 

 

SUPLICA AL JUZGADO DE LO SOCIAL, que teniendo por presentado este escrito, se sirva admitirlo  y, en su virtud, forme autos en los que se le tenga por personado y parte, de traslado del mismo a la demandada ……………………., con número de Código de Cuenta de Cotización a la Seguridad Social ………………….., cite de comparecencia y, tras los actos procesales correspondientes, dicte sentencia por la que se declare nulo o subsidiariamente improcedente el despido del que ha sido objeto la demandante, condenando a la demandada a readmitirla en su puesto de trabajo o, en su caso, a abonarle la indemnización correspondiente, con abono, en ambos supuestos, de los salarios de tramitación.

 


OTROSI DICE, que esta parte asistirá al acto del Juicio Oral acompañado de letrado.

 

 

SEGUNDO OTROSI DICE, que para el acto del Juicio Oral esta parte propone la práctica de los siguientes medios de prueba, Sin perjuicio de la posibilidad de solicitar los medios de prueba que interesen a los derechos de esta parte con antelación a la celebración del juicio, en relación con los artículos 77, 78 Y 90 L.P.L

 

 

·       INTERROGATORIO DE LA DEMANDADA en la persona de su legal representante, citándole con los apercibimientos legales y de ser tenido por confeso en caso de incomparecencia.

 

·         DOCUMENTAL, consistente en que se requiera a la demandada para que aporte al acto del Juicio Oral:

 

o   Carta de despido

o   Nóminas del actor durante el periodo trabajado

o   Boletines de cotización correspondientes al periodo trabajado

o   Contratos de trabajo del actor

o   Parte de alta y baja en Seguridad social del trabajador

 

·         MÁS DOCUMENTAL, consistente en aquellos documentos que esta parte pueda aportar hasta el inicio del juicio oral o en el propio acto.

 

·         TESTIFICAL, la que se proponga en el acto del Juicio Oral o con antelación suficiente conforme al art. 90 L.P.L.

 

 

SUPLICA AL JUZGADO, que tenga por hechas las anteriores manifestaciones y por propuesta la prueba que se articula, la admita y declare pertinente.

 

 

 

 

Por ser Justicia que pido en Madrid a... de... de 2011.

 

 

Fdo. ………………

        

 

AL SERVICIO DE MEDIACION, ARBRITRAJE Y CONCILIACION DE MADRID 

 

 

 

DOÑA…, mayor de edad, con DNI…, y domicilio a efectos de notificaciones el del despacho de su abogado DON VICENTE JAVIER SAIZ MARCO, sito en C/ Embajadores nº 206 Duplicado, 1º B, Madrid 28045, ante ese servicio comparece y DICE:

 

 

Que mediante el presente escrito interpone PAPELETA DE CONCILIACION por el concepto de DESPIDO contra la empresa................., con Cod. Cta. Cotización a la seguridad social ……………….., en la persona de su representante legal, con domicilio en Madrid, en la calle ………………………………., entidad que se dedica a la actividad de enseñanza e investigación, con el que le une relación laboral de carácter indefinido, con categoría profesional de oficial de primera y percibiendo una retribución bruta mensual de 2276,43 euros con inclusión de prorrateo de pagas extras, para celebrar el preceptivo acto de conciliación que ordena el articulo 4 del R.D. 2756/1979, de 23 de noviembre, fundando la pretensión en los siguientes,

 

 

HECHOS 

 

 

PRIMERO.- Que se inicia la relación laboral el día 1 de enero de 1974.

 

Que la compareciente presta sus servicios a jornada completa en el domicilio facilitado de la empresa.

 

Que con fecha 27 de julio de 20.., al incorporarse a su puesto de trabajo, fue notificada por la empresa mediante carta de su despido objetivo basado en el art. 52 c) del texto refundido del Estatuto de los trabajadores, debido a las dificultades económicas que atraviesa la empresa, el cual sería efectivo a partir del día 31 de agosto del 20...

 

           

SEGUNDO.- Que no estando de acuerdo con el despido practicado viene a oponerse al mismo por considerarlo nulo o subsidiariamente improcedente, solicitando se le readmita en su puesto de trabajo y, en el supuesto de no ser posible, se le fije la indemnización que le corresponda por aplicación de la normativa legal.

 


TERCERO.- Que el empleador demandado se dedica a la actividad de enseñanza e investigación.

 

 

CUARTO.- Que la compareciente no es representante legal de los trabajadores.

 

 

 

 

En virtud de lo expuesto,

 

 

 

 

SOLICITA AL SERVICIO DE MEDIACION, ARBITRAJE Y CONCILIACION, que teniendo por presentado este escrito, con sus copias, se sirva admitirlo y tener por formulada papeleta de conciliación por el concepto de DESPIDO contra el empleador demandado, señalar día y hora para que tenga lugar el acto promovido, citando en legal forma a las partes para que comparezcan a fin de que el demandado se avenga a reconocer la improcedencia del despido practicado con las consecuencias legales inherentes a dicho reconocimiento.

 

 

 

 

 

Madrid, a... de... de 2011

 

 

 

 

                                                                                          Fdo. …………………………..

 

 

 

Empresa

xxxxxxxx, S.A.

C/xxxxxxxxxxxxxxxxxxxx

           

 

Trabajador:

xxxxxxxxx

DNI xxxxxxxxxxxxx

 

 

 

 

Madrid, a... de... de 2011

 

Muy señor nuestro:

 

            La dirección de esta empresa de conformidad con lo establecido en los artículos 52.c) y 53 del texto refundido del Estatuto de los Trabajadores le comunica la extinción de la relación laboral que nos vincula, con efectos del día 22 de ... de 2011 por causas objetivas al amparo del primero de los preceptos mencionados, fundamentándose esta decisión en la necesidad de amortizar su puesto de trabajo por causas productivas y organizativas.

 

            Como usted conoce, XXXX, S.A., es una empresa que, con carácter general, orienta su actividad al campo de la energía, obras y servicios. El espacio o sector para el que usted presta servicios esta integrado por la realización de estudios y proyectos eléctricos previamente encargados por nuestros dos clientes, XXXXXXXXXXXXXXX, dentro del área territorial de Castilla La Mancha, si bien usted ha venido desarrollando su trabajo exclusivamente para proyectos encargados por XXXXXXXXXXXX

 

            Usted es conocedor del importante descenso que viene experimentando esta actividad a lo largo del primer trimestre de 2011. En este trimestre los proyectos entrantes encargados por XXXXXXXXXX han alcanzado el número de 229. Si establecemos una comparativa con el año 2010 vemos que en el primer trimestre del año anterior los proyectos entrantes fueron 334, en el segundo trimestre fueron 421, en el tercer trimestre fueron 321 y en el cuarto trimestre fueron 301. Si establecemos una media anual trimestral relativa a los proyectos entrantes en el año 2009 el resultado es de 344,25 proyectos entrantes por trimestre y poniéndolo en comparación con el primer trimestre de 2009 resulta que se ha experimentado un descenso del – 33,48% en producción contratada.

 

            Esta tendencia reflejada en el párrafo anterior es una constante en el global de la actividad de esta delegación de Castilla La Mancha al ser también equiparable a lo que viene sucediendo con los proyectos encargados por nuestro cliente XXXXXXXXX, que aunque no se trata de proyectos en los que usted ha venido desarrollando su trabajo si creemos necesario mostrarle los datos que reflejamos a continuación: Los proyectos entrantes encargados por XXXXXXXXX en el primer trimestre de 2011 han alcanzado el número de 52, mientras que en el primer trimestre de 2010 fueron 80, en el segundo trimestre de 2009 fueron 74, en el tercer trimestre de 2009 fueron 51 y en el cuarto trimestre de 200 fueron 62. Si establecemos una media anual trimestral relativa a los proyectos entrantes en el año ... el resultado es de 66,75 proyectos entrantes por trimestre y poniéndolo en comparación con el primer trimestre de ...

resulta un descenso en este último del – 22,10 %.

 

Como es natural este descenso en la producción contratada ha marcado considerablemente los datos referidos a la rentabilidad de la actividad. La facturación por esta actividad ha experimentado un mas que considerable descenso si comparamos el primer trimestre de este año 2011 con el año anterior. Así le indicamos que la facturación imputable a esta actividad en lo relativo a trabajos desarrollados para XXXXXXXXXX en el primer trimestre de este año 2009 es de 145.228,16 euros, mientras que la facturación media anual trimestral del año 2010 en relación al mismo cliente fue de 243.817,43 euros. Si a estas cantidades le aplicamos el total de gastos directos imputables a la actividad en relación con nuestro cliente XXXXXXXXXX vemos que en el primer trimestre de 20.. estos han supuesto 106.888,88 euros mientras que los gastos directos medios anuales trimestrales de 20.. fueron de 165.517,55 euros. Partiendo de estas cifras le participamos que el beneficio bruto en el primer trimestre de 20.. ha descendido en un – 51,04 %, respecto de la media anual trimestral del año 20.. en relación a nuestro cliente XXXXXXXXX.

 

Por todo lo expuesto se hace necesario amortizar su puesto de trabajo con el fin de lograr optimizar al máximo los recursos, teniendo en cuenta todo lo que hemos expuesto, siendo evidente a la luz de los datos ofrecidos que el nivel de empleo adscrito a la actividad en que esta englobado es excesivo en el actual equilibrio de producción de la empresa, siendo posible la asunción de sus funciones por el resto de personal del departamento.

 

Con la amortización de su puesto de trabajo se reducen los costes de personal lo que provoca una mejora en la competitividad de la empresa

 

En cumplimiento de lo señalado en el Art. 53 del Estatuto de los Trabajadores, se pone a su disposición la indemnización de 20 días de salario por año de servicio en la empresa y que asciende, salvo error u omisión, a dos mil novecientos veintiocho euros con cuarenta y un céntimos ( 2.928,41 euros )

 

Por otra parte y en cuanto al momento de producirse tal decisión extintiva le comunicamos que lo será el día 22 de ... de 2011, haciendo esta empresa renuncia expresa a parte del preaviso establecido en el Art. 53.4 del estatuto de los Trabajadores, si bien se le abonará la cuantía correspondiente a 14 días de salario en concepto de parte proporcional de no preaviso, en la liquidación de sus haberes

           

 

                                               Por la empresa XXXXXXXXXX S.A.

                                                                                              Dirección

 

 

EMPRESA

XXXXXXXX

C/xxxxxxxxxxxxxxxxx

 

                       

                                               TRABAJADOR

                                                XXXXXXXXXXXXXXX

                                               NIF xxxxxxxxxxxxxxx

                                              

 

 

                                                                                                                                              Madrid, a...de... de 2011

 

 

 

 

 

Muy señor mío:

 

La dirección de esta empresa le comunica que ha tomado la decisión de imponerle la sanción de DESPIDO DISCIPLINARIO por la comisión de una infracción de carácter muy grave conforme el art. 54.2.d) del Estatuto de los Trabajadores, en relación con el 54.c) del Convenio Colectivo de la Industria, Servicios e Instalaciones de la Comunidad de Madrid.

 

Los motivos de esta decisión se basan en los siguientes hechos:

 

 

El art. 54.2.d) del Real Decreto Legislativo 1/1995, de 24 de marzo, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley del Estatuto de los Trabajadores, establece que tendrá la consideración de falta muy grave: " d) La transgresión de la buena fe contractual, así como el abuso de confianza en el desempeño del trabajo. “.

 

Asimismo el art. 54.c) del Convenio Colectivo de la Industria, Servicios e Instalaciones de la Comunidad de Madrid, establece que tendrá la consideración de falta muy grave: “ c) el fraude deslealtad o abuso de confianza en las gestiones encomendadas.”

 

 

 Y en este sentido debemos comunicarle que con fecha ... de ... de 2011 se recibe en nuestra empresa un comunicado de nuestro cliente …………………………… en el que nos manifiestan que su cliente …………………………., con domicilio en Alcalá de Henares, Madrid, calle …………………………, les ha manifestado que no le han colocado el ICP ( limitador de potencia ), tal como ella solicitó, por lo que nos solicitan una investigación de esta incidencia.

 

A la vista de esta información y de las obligaciones que tenemos contractualmente asumidas con .............................. como usted sabe los avisos de clientes que le llegan a ……………………………… los deriva a nuestra empresa para su resolución, hemos podido determinar que, con fecha ... de ... de 2011, doña ……………………….., con domicilio en Alcalá de Henares, Madrid, Calle …………………………., realizó aviso con referencia ……………….., a …………………………………., al objeto de que le fuera aumentada la potencia de 15 a 20 amperios, siendo necesario para la ejecución de ese servicio que el técnico cambie el limitador de potencia (ICP) del cliente, sustituyendo el ICP de 15 amperios por otro de 20 amperios. Esa labor es desarrollada por nuestra empresa quien recibe los avisos a través de un sistema informático (SGC)

 

De acuerdo al parte de trabajo que usted realiza el día ... de ... de 2011 consta que procedió a cambiar en esa misma fecha el IPC de 15 a 20 amperios en el domicilio de la calle ……………………………….., así aparece en el parte de Orden de Servicio del día ... de ... de 2011 y en la hoja de orden de servicio de la misma fecha, por lo que esta empresa resolvió el aviso como realizado y así se facturó a …………………………

 

A la vista de estas verificaciones, un técnico de nuestra empresa D. …………………………………, se personó en el domicilio de la calle ………………………………….., de Alcalá de Henares, confirmándole el cliente que no le había sido realizada la ampliación de potencia, habiendo confirmado este extremo otro empleado de nuestra empresa, D. …………………….., en conversación telefónica con el cliente.

 

Por tanto nuestra empresa ha verificado que usted no acude a realizar su trabajo a la dirección indicada y sin embargo nos comunica que ha procedido a cambiar el IPC de 15 a 20 amperios en el domicilio de la calle ………………………………, tal como consta en el parte O/S del día ... de ... de 2011 y en la hoja de orden de servicio de esa misma fecha,  actuación que contraviene de manera grave la buena fe contractual que debe presidir la relación laboral.

 

Tales hechos generan graves perjuicios a nuestra empresa al ofrecer una deficiente imagen a nuestro cliente,……………………………, ya no solo por la no prestación de un servicio que se debió prestar y no se prestó sino porque se le facturó el servicio no realizado.

 

La buena fe contractual a la que se refiere el art. 54.2.d) del Estatuto de los Trabajadores es la que deriva de los deberes de la conducta y del comportamiento que el art. 5 a), en relación con el 20.2 del mismo texto legal, impone al trabajador.

           

 

Lo relatado es un acto manifiesto de transgresión de la buena fe contractual y deslealtad que como usted comprenderá la empresa no puede pasar por alto, por lo que se ha adoptado la decisión de sancionar la infracción cometida con DESPIDO cuya fecha de efectos será desde el mismo día de hoy,... de... de ....

 

 Además le comunicamos que debe proceder a devolver cualquier material, ropa de trabajo o cualquier equipo o utensilio que obre en su poder y que sea propiedad de esta empresa en un plazo de 4 días desde la presente comunicación.

 

Sin otro particular, saludos

 

 

 

 

                            Por la empresa                                                                                               XXXXXXXXXXX S.L.

                                                           Dirección

 

 

Doña..., fue despedida el día 2 de octubre de ..., tras ocupar dos años su puesto de vigilante de seguridad en un centro comercial. Por contrato, cobraba un salario base de 480,81 euros, un plus de nocturnidad de 42 euros y dos pagas extras de 480,81 euros cada una. Había disfrutado ya de cinco días de vacaciones.

 

Cálculo del salario del último mes inacabado:

 

Primero, hay que saber cuál es el salario del mes en el que se produce el despido. El salario mensual de xxx es de 522,81 euros (salario base + plus de nocturnidad).

Si lo dividimos entre 30, hallamos el salario diario, 17,43 euros. Como tan sólo trabajó dos días del mes de octubre, el sueldo que le corresponde es de 34,86 euros (17,43 * 2).

 

Cálculo de las vacaciones pendientes:

 

Para calcular el importe de las vacaciones no disfrutadas hay que hacer las siguientes operaciones:

Si el 2 de octubre de 2000 fue su última jornada laboral, llevaba 272 días (30 * 9 + 2) trabajados ese año.

Para saber cuántos días de vacaciones le corresponden hay que formular una regla de tres. Salvo condiciones especiales recogidas en convenio, se asignan 30 días de vacaciones por año trabajado: en 360 jornadas de trabajo me corresponden 30 días, luego en 272 jornadas de trabajo me corresponderán x días de vacaciones.

Por tanto 8160 días (272 X 30) dividido por 360 días del año, arroja el resultado final: 23 días de vacaciones. Como Elena se había tomado cinco días de vacaciones, le quedan 18: 18 días * 17,43 euros por día = 313,74 euros.

 

Cálculo de pagas extras:

 

Finalmente hay que tener en cuenta las últimas pagas extras que cobró. La primera la recibió el 1 de enero de 2000 y, la segunda, el 1 de julio de 2000.

Para hallar el cálculo de la paga de Navidad, hay que volver a hacer una regla de tres, teniendo en cuenta los días que han pasado desde que se cobró. Si en 360 días cobró 480,81 euros, en 272 cobrará x euros.

Es decir, 130.780,23 euros (480,81 x 272) dividido entre 360= 363,28 euros. En la segunda paga extra, la de verano, el resultado sería: si en 360 días cobró 480,81 euros, en 92 días cobrará x euros, es decir, 4.423,89 (480,81 x 92) dividido entre 360 = 122,87 euros. Las dos pagas extras suman: 363,28 + 122,87= 486,15 euros.

 

Resultado final:

 

El finiquito, finalmente, queda de la siguiente manera: salario del último mes + vacaciones + pagas extras = 34,86 + 313,74 + 486,15 = 834,75 euros.

 

 

 

 

Como se puede proceder en caso de despido:

           1.- En caso de despido, cualquier documento que te presente la empresa para firmar debes de firmarlo añadiendo la expresión " no conforme”.

2.- Siempre que firmes la recepción de cualquier documento, ya sea carta de despido o finiquito, debes exigir que se te entregue el original del mismo.

3.- Si te ofrecen la cantidad correspondiente al finiquito puedes hacerla tuya siempre que firmes la recepción de la cantidad añadiendo el " no conforme" de esa forma cualquier abogado podrá verificar si lo que te han abonado es lo correcto y en caso de no serlo se podrá reclamar la diferencia.

4.- El plazo para reclamar frente al despido es de veinte días hábiles, no cuentan sábados, domingos ni festivos.

5.- Si por el contrario solo quieres reclamar el impago de determinadas cantidades el plazo para su reclamación es de un año desde el devengo de esa cantidad, por ejemplo  si te deben una nomina de junio de 2010, puedes reclamar hasta el junio de 2011.

6.- La indemnización por despido improcedente es de 45 días por año de servicio para los contratos celebrados con anterioridad a 12 de febrero de 2012, y de 33 días por año de servicios para los posteriores a la citada fecha.

7.- La indemnización por despido objetivo es de 20 días por año de servicio pero si la empresa no prueba las causas alegadas tendrá que abonar 45 días por año de servicio hasta el 12/02/2012 y de 33 días por año de servicios a partir del 12/02/2012, siempre que el trabajador presente la correspondiente reclamación en el plazo de veinte días desde el despido.

           El despido es un acto por el que la empresa pone fin a la relación laboral existente entre las partes de forma unilateral aduciendo motivos disciplinarios (  infracciones muy graves cometidas por el trabajador ) u objetivos ( estos vienen habitualmente asociados a planteamientos de descenso de producción o a descenso en la facturación del empleador ).

 

En ambos casos la decisión empresarial suele coger por sorpresa al trabajador ya que, en el caso de los despidos disciplinarios, no es necesario plazo de preaviso y, en el caso de los despidos objetivos, el plazo legalmente establecido puede ser sustituido por el abono de unos días mas de salario.

 

Cualquier despido efectuado por una empresa tiene que cuplir con unos requisitos tanto de forma como de contenido de manera que si adolece de cualquiera de estos defectos será declarado improcedente  por los Juzgados de la jurisdicción social. Así una carta de  despido que no contenga de forma pormenorizada las razones que se aducen justificando  tal despido será declarado improcedente y del mismo modo será declarado improcedente cualquier despido cuyas causas alegadas en la carta no puedan ser acreditadas en juicio por la empresa que alego la infracción o infracciones constitutivas de despido.

 

Frente a cualquier despido el trabajador tiene veinte dias hábiles para impugnarlo, primero ante el ógano administrativo dependiente de la comunidad autónoma en la que resida, lo que se denomina acto de conciliación y despues ante los juzgados de lo social. El cómputo de veinte dias se inicia desde el día siguiente a la fecha de despido, se interrumpe el día en que se presenta la papeleta o demanda de conciliación, se reanuda desde el día siguiente a aquel en que finaliza el acto de conciliación sin avenencia y se vuelve a interrumpir el día en que se presenta la demanda judicial.

 

En el juicio por despido la empresa debe acreditar las infracciones contenidas en la carta de despido ademas de haber cumplido los requisitos de forma estaqblecidos en el Estatuto de los Trabajadores. Si los acredita el despido se declarará por el órgano judicial PROCEDENTE, en caso contrario será declarado IMPROCEDENTE. En este caso el trabajador tendrá derecho a una indemnización y a percibir salarios de tramitación, salarios que van desde la fecha de despido hasta la fecha de notificación de la sentencia al trabajador, salvo que en el juicio se haya acreditado que el trabajador a encontrado otro empleo en cuyo caso los salarios de tramitación solo alcanzan hasta la fecha de incorporación al nuevo empleo.

 

Si la empresa fuera insolvente y la demanda se hubiera dirigido tambien entre al Fondo de garantía Salarial, será este organismo quien abone la indemnización y los salarios de tramitación hasta el límite legalmente establecido.

 

Valero & saiz Abogados conforma un grupo de abogados laboralistas con la experiencia generada a través de 15 años de ejercicio conformada a través de la impugnación de un considerable número de despidos.

 

Desde esta web pretendemos ofrecer unas nociones básicas en esta materia que servirán al trabajador a enfrentarse a esta difícil situación con mas sosiego y con un mayor conocimiento de los pasos que van sucediendo a iniciativa de la empresa.

 

No dudéis en contactar con nosotros (91 530 96 95 - 91 530 96 98),sin compromiso alguno os expondremos nuestra opinión sobre vuestro asunto y os presupuestaremos honorarios


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