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La Incapacidad Permanente viene definida como la situación laboral de un trabajador que, tras haber sufrido una enfermedad o accidente, haberse sometido a un tratamiento y haber recibido el alta médica, ve reducida o incluso anulada su capacidad laboral.


Dicha prestación tiene como objetivo cubrir la pérdida de ingresos que sufre el trabajador, ya que como beneficiario, sus lesiones, que han debido de ser correctamente objetivadas, manifiestan en el unas secuelas irreversibles, aun con tratamientos paliativos, que no tienen curación.

Existen cuatro grados de Incapacidad:


IPP: Incapacidad Permanente Parcial.

Este grado de invalidez implica una disminución de hasta un 33% en el rendimiento del trabajador para la actividad laboral que desempeña, pero no impide el desempeño de las principales tareas que implica su trabajo, por lo que en consecuencia, el trabajador debe seguir en su puesto de trabajo.

La cuantía con que se indemniza es el correspondiente a 24 mensualidades de la base reguladora.

El abono de dicha cuantía se hará en un único plazo y estará sujeta a la tributación en los términos establecidos por ley.

 

IPT: Incapacidad Permanente Total

Este grado de invalidez implica que el trabajador queda invalidado para el desarrollo de su actividad laboral habitual, pero puede dedicarse a cualquier otro trabajo siempre y cuando no incluya las principales funciones de la que hasta ese momento era su profesión habitual.

La prestación se corresponde con un 55% de la base reguladora, que se verá incrementada en un 20% a partir de los 55 años, debido a la dificultad añadida que supone encontrar un empleo a partir de esa edad. Dicha mejora económica deberá de ser solicitada por el propio beneficiario a partir de que cumpla dicha edad. Este incremento no se aplica en caso de compaginar la pensión reconocida con otro puesto de trabajo.

Los efectos económicos de la prestación se llevarán a cabo a partir del mismo día de la propuesta de la declaración de Invalidez o el día siguiente a la extinción de la Incapacidad Temporal. 

Los pagos de la prestación se realizarán en 14 pagas (siendo dos de ellas extraordinarias), en situación de enfermedad común o accidente no laboral. Si por el contrario, el trabajador se ha enfrentado a un accidente de trabajo o enfermedad profesional, el abono se realizará en doce pagas.

La prestación por IPT tiene garantizadas unas cuantías mínimas, se revalorizará de forma anual y estará sujeta a  tributación de IRPF.

 

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Vicente J Saiz Marco Abogado de Incapacidades
Por Vicente J. Saiz Marco - Abogado

 

 

IPA: Incapacidad Permanente Absoluta

Este grado de invalidez implica que el trabajador queda invalidado para el desempeño de cualquier actividad laboral.

La cuantía a percibir por el beneficiario supone el 100% de la base reguladora.

La situación en cuanto a los efectos económicos es la misma que en la IPT; se llevarán a cabo a partir del mismo día de la propuesta de declaración de Incapacidad Permanente o el día siguiente a la extinción de la Incapacidad Temporal.

En el caso de enfermedad común o accidente no laboral, los pagos se realizarán en 14 pagas, dos de ellas extraordinarias. Si la situación es la contraria, por enfermedad profesional o accidente de trabajo, entonces el abono se hará en 12 pagas anuales.

En cuanto a la tributación, la prestación por IPA se encuentra exenta de retenciones de IRPF.



GI: Gran Invalidez

Este grado de Invalidez implica que el trabajador incapacitado necesita asistencia para la realización de actividades básicas, esenciales y cotidianas de la vida diaria.

La cuantía de la prestación a percibir por el beneficiario será del 100% de la base reguladora mas un complemento destinado al pago de la persona encargada de la asistencia.

Los efectos económicos de la prestación se llevarán a cabo a partir del mismo día de la propuesta de la declaración de Invalidez o el día siguiente a la extinción de la Incapacidad Temporal. 

Los pagos de la prestación se realizarán en 14 pagas (siendo dos de ellas extraordinarias), en situación de enfermedad común o accidente no laboral. Si por el contrario, el trabajador se ha enfrentado a un accidente de trabajo o enfermedad profesional, el abono se realizará en doce pagas.

 

 

Cualquier persona, ya sea por enfermedad común, profesional o por accidente laboral, que se encuentre incapacitado para el desarrollo de su oficio, profesión, o actividad laboral habitual, tiene todo el derecho a permanecer en situación de Incapacidad Temporal.

 

En caso de enfermedad debe acudir a su médico de cabecera y solicitar la baja o lo que viene siendo en términos legales, la Incapacidad Temporal, cuya duración máxima es de 12 a 18 meses. Si tras este periodo de tiempo, usted continua incapacitado para incorporarse nuevamente a su actividad laboral, habrá llegado el momento de plantearse la solicitud de una Incapacidad Permanente.

 

Es ahora, cuando debe de realizar una solicitud ante el INSS, reclamándole no sólo el reconocimiento de su Incapacidad Permanente, sino también la prestación que le corresponda.

 

Dicha solicitud ha de presentarse bien sustentada con informes médicos que reflejen las patologías que sufre, así como las secuelas y limitaciones a las que se enfrenta a la hora de desempeñar su actividad laboral con la eficacia mínimamente exigida.

 

Si el INSS deniega tal solicitud, su siguiente paso será interponer un Escrito de Reclamación Previa en contra de la decisión emitida por el INSS.

 

Si de nuevo, el INSS, rechaza dicho escrito, deberá  presentar una Reclamación Judicial, e interponer una demanda siempre de la mano de un abogado especialista en Incapacidad Laboral que le asesorará sobre los pasos a seguir sin temor a equivocaciones y de un médico perito  especialista, que avalará los informes que se presenten durante el proceso.

 

Si la demanda es estimada judicialmente y le es favorable, recibirá una prestación por Incapacidad Permanente según el grado que el Tribunal haya considerado oportuno: Incapacidad Permanente Parcial, Incapacidad Permanente Total, Incapacidad Permanente Absoluta o Gran Invalidez.

 

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Vicente J Saiz Marco Abogado de Incapacidades
Por Vicente J. Saiz Marco - Abogado

 

 

Cabe la posibilidad de que, una vez reconocido y tras un período de tiempo, su grado de incapacidad sea revisado ya sea, por motivo de mejora o por agravamiento.

Dichas revisiones de grado son efectuadas por la Seguridad Social.

 


 

El trabajador padece, Síndrome de cirugía lumbar fallida con signo de Radiculopatía L5- D aguda, Artrosis en L4- L5 – S1 y Trastorno adaptativo ansioso – depresivo.

 

La profesión habitual del trabajador es la de Administrativo de banca. A raíz de las patologías que presenta se ha encontrado inmerso en varios procesos de Incapacidad temporal desde el año 2012. Sin embargo, aqueja lesiones de larga evolución.

 

 

Entre 1998 y 1999 fue intervenido primero de la rodilla derecha y posteriormente de la izquierda siendo diagnosticado de Osteocondritis. Como consecuencia de ello, el trabajador padece atrofia ósea con subluxación rotuliana bilateral.

 

Por otro lado, a partir de 2002 se ha sometido a cinco intervenciones quirúrgicas de hernia discal, presentando signos de afectación crónica en L5- S1 con denervación y afectación aguda. También padece lumbociática aguda y radiculopatía crónica en L5- S1 derecha. Como consecuencia de los constantes y severos dolores que lleva sufriendo a lo largo de muchos años ha estado ingresado en numerosas ocasiones en la Unidad del Dolor.

 

El trabajador se ha sometido a diversos tratamientos y a rehabilitación sin conseguir mejoría de su estado clínico. Los informes emitidos por los facultativos que han tratado al trabajador constatan que está limitado para la bipedestación y sedestación prolongada, presentando severa incapacidad para realizar sus actividades habituales.

 

 

Padeciendo este cuadro doloroso, el trabajador causa baja por Incapacidad Temporal (IT) en septiembre de 2012. Tras agotar la duración máxima de trescientos sesenta y cinco días de IT, el INSS resuelve reconocerle una prórroga por un máximo de ciento ochenta días a la vez que incoa expediente de Incapacidad Permanente. Una vez vencido dicho plazo, la entidad gestora vuelve emitir resolución, esta vez notificando Demora de la calificación.

 

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Vicente J Saiz Marco Abogado de Incapacidades
Por Vicente J. Saiz Marco - Abogado

 

Finalmente, en julio de 2014, el INSS resuelve denegar las prestaciones por Incapacidad Permanente. Motiva dicha resolución con una frase preimpresa a la que suele recurrir para denegar este tipo de prestaciones: “por no alcanzar las lesiones que padece, un grado suficiente de disminución de su capacidad laboral…”

 

No estando de acuerdo con la resolución dictada, el trabajador presenta en tiempo y forma escrito de Reclamación previa. Con fecha 8 de julio de 2014, la entidad gestora resuelve estimar la Reclamación previa y reconocer al trabajador afecto de Incapacidad permanente Total para su profesión habitual de Administrativo de Banca con derecho a percibir el 55% de su base reguladora.



Este proceso judicial ha sido defendido por el Letrado Vicente Javier Saiz Marco http://www.abogadoincapacidadpermanente.com/

 

 

Se adjuntan:
Resolución  denegatoria de Incapacidad permanente
Reclamación previa
Resolución estimatoria de Incapacidad Permanente Total


                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                  

 Resolución denegatoria de Incapacidad Permanente, Reclamación previa y Resolución estimatoria de Reclamación previa

 

 

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La trabajadora padece Esclerosis múltiple desde el año 2002. Ha estado sometida a tratamiento inmunomodulador con diferentes fármacos, todos ellos suspendidos por ineficacia.

 

Desde febrero de 2010 nota un claro empeoramiento independiente de los brotes. En 2012 es ingresada por síntomas de pérdida de fuerza y sensibilidad en miembro inferior derecho, disartia y dificultad para la concentración. Se aplica tratamiento con esteroides intravenosos a altas dosis y posterior pauta oral descendente. Un mes después presenta empeoramiento progresivo, necesitando ayuda bilateral para caminar 10- 20 metros, dificultad en el inicio de la micción y cansancio acusado. Dada la marcada espasticidad en los miembros inferiores se inicia tratamiento rehabilitador y antiespástico.

 

De los informes médicos se deduce un claro empeoramiento de la situación clínica de la paciente con gran dificultad para cualquier actividad con mano y brazo derecho, estando gravemente limitada para escribir, hacer uso de ordenador, para el aseo personal, etc., al igual que está impedida para la marcha. Los facultativos manifiestan un pronóstico pésimo.

 

A mayor abundamiento, por un lado, la trabajadora tiene reconocimiento de la situación de dependencia de la Consejería de Asuntos Sociales de la Comunidad de Madrid con la aprobación de un programa individual de atención que incluye Servicio de ayuda a domicilio intensivo de 46 horas al mes y Servicio de tele asistencia domiciliario, y por otro lado, tiene reconocido un grado de discapacidad del 76%.

 

La profesión habitual de la trabajadora es la de Autónoma en empresa familiar.

 

A raíz de las secuelas que padece, la paciente causa baja por Incapacidad Temporal (IT) en 2012. Como consecuencia de la incoación de expediente de Incapacidad Permanente (IP), el Equipo de Valoración de Incapacidades (EVI) evalúa el estado de la trabajadora elaborando Informe Médico de Evaluación de Incapacidad laboral de fecha 11 de diciembre de 2013. En este se constata el diagnóstico de Esclerosis múltiple y se ven reflejadas las limitaciones orgánicas y funcionales siguientes:

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Vicente J Saiz Marco Abogado de Incapacidades
Por Vicente J. Saiz Marco - Abogado

 

-          Gran inestabilidad, no mantiene bipedestación por si misma

-          Pérdida de fuerza en miembros superior e inferior derechos

-          Dificultad en la atención – concentración

 

Con fecha 3 de marzo de 2014, el INSS emite resolución reconociendo a la trabajadora afecta de Incapacidad Permanente Absoluta con el derecho a percibir el 100% de su base reguladora.

 

No estando de acuerdo con la Resolución, la trabajadora presenta escrito de Reclamación previa solicitando el reconocimiento de la prestación de Gran Invalidez. El EVI vuelve a citar a la paciente y tras la evaluación realizada emite Informe Médico en el que reconoce limitación para la realización de una actividad reglada en general.

 

Finalmente, el INSS resuelve estimar la Reclamación previa presentada y reconocer a la trabajadora afecta de Gran Invalidez.

 

Se adjuntan:
Resolución  Incapacidad Permanente Absoluta
Reclamación previa solicitando Gran Invalidez
Resolución estimatoria de Gran Invalidez


                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                  

 Resolución Incapacidad Permanente Absoluta, Reclamación previa y Resolución estimatoria de Reclamación previa

 

 

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El demandante, auxiliar administrativo de profesión, como consecuencia de la gravedad de sus lesiones, solicitó el reconocimiento de la prestación de Gran Invalidez.

 

En 2011 el INSS resuelve declarar al trabajador afecto de Incapacidad Absoluta, derivada de enfermedad común, presentando las siguientes lesiones:

-          Retinosis pigmentaria con afectación grave de ambos ojos

-          Hipoacusia neurosensorial bilateral con escasos restos auditivos en ambos oídos, pérdida global del 100%.

 

Según el Informe Médico de Síntesis, el demandante presenta una Agudeza Visual de 0.3nm en ojo derecho y 0.05 en el izquierdo, pérdida global del 100% de audición en ambos oídos, considerando que estas lesiones y padecimientos hacen precisa la ayuda de terceras personas en la actividad de preparación de alimentos y vestuario, algunas tareas de higiene personal como afeitarse y colocación de los productos de higiene. Necesita ayuda para deambular fuera del domicilio.

 

No estando conforme con la resolución que le reconoce como beneficiario de la prestación por Incapacidad Permanente en grado de Absoluta, el demandante inicia la vía judicial interponiendo demanda contra el INSS y contra la Tesorería General de la Seguridad Social, solicitando el reconocimiento de la prestación por Gran Invalidez. Dicha demanda es desestimada y el trabajador recurre en suplicación. El Tribunal Superior de Justicia de Madrid estima la pretensión del trabajador basándose en los siguientes fundamentos.

 

En primer lugar, se alude a jurisprudencia elaborada en esta materia, y más en concreto, examinando sentencias dictadas sobre ceguera total y situaciones asimilables en relación con la situación de gran invalidez y sobre la valoración o no de las circunstancias de adaptabilidad se expresa lo siguiente: “… cabe concretar como doctrina unificada que:

 

a) una persona que pueda ser considerada ciega, por estar indiscutidamente dentro de las categorías de alteración visual que dan lugar a la calificación de ceguera, bien por padecer ceguera total o bien por sufrir pérdida de la visión a ella equiparable (cuando, sin implicar una absoluta anulación de la misma, sea funcionalmente equiparables a aquella) reúne objetivamente las condiciones para calificarla en situación de gran invalidez;

 

b) aunque no hay una doctrina legal ni científico- médica indubitada que determine qué agudeza visual ha de ser valorada como ceguera, si puede afirmarse que, en general, cuando ésta es inferior a una décima en ambos ojos se viene aceptando que ello significa prácticamente una ceguera.

 

c) es claro que el invidente en tales condiciones requiere naturalmente la colaboración de una tercera persona para la realización de determinadas actividades esenciales en la vida, aunque no figure así en los hechos declarados probados de la correspondiente resolución judicial, no requiriéndose que la necesidad de ayuda sea continuada.

 

d) no debe excluir tal calificación de GI la circunstancia de quienes, a pesar de acreditar tal situación , especialmente por percibir algún tipo de estimulo luminoso, puedan en el caso personal y concreto, en base a factores perceptivos, cognitivos, ambientales, temporales u otros, haber llegado a adquirir alguna de las habilidades adaptativas necesarias para realizar alguno de los actos esenciales de la vida sin ayuda de terceros o sin necesidad de ayuda permanente, o incluso los que puedan llegar a efectuar trabajos no perjudiciales con su situación, con lo que, además, se evita cierto efecto desmotivador sobre la reinserción social y laboral de quien se halla en tal situación.”

 

En virtud de lo anterior, se estima la demanda interpuesta por el trabajador, ya que presenta una limitación severa de la visión de ambos ojos, próxima a la ceguera, y también una hipoacusia del 100% en ambos oídos, precisando la ayuda de terceras personas para vestirse, para que le preparen la comida y también para llevar a cabo algunas tareas relativas a la higiene personal, así como la ayuda necesaria para deambular fuera del domicilio.



Este proceso judicial ha sido defendido por el Letrado Vicente Javier Saiz Marco http://www.abogadoincapacidadpermanente.com/

 

Para acceder al texto de la Sentencia pinche aquí

 

                                     <<Caso Real nº 14                   Caso Real nº 16>>

 

Reciente Sentencia del Tribunal Supremo, Sala de lo Penal,121/2014, delito de apropiación indebidida e incumplimiento de los deberes inherentes al cargo de tutor.

 

En este supuesto, el Tribunal Supremo confirma la condena por un delito de apropiación indebida y de incumplimiento de deberes realizado por la tutora legal de una persona incapacitada judicialmente, siendo éste su marido, quien sufrió un accidente de tráfico. Queremos destacar el hecho de que al margen del examen penal del caso, y que analizaremos más adelante, una simple situación de la vida cotidiana tiene  relevancia jurídica. Así, en este supuesto, alcanza hasta 5 procedimientos distintos, y que son recogidos en la sentencia del Tribunal Supremo para fundamentar la resolución condenatoria contra la acusada, siendo los siguientes:

Antecedentes del supuesto:

- Accidente de tráfico. Reclamación de la indemnización por las lesiones y secuelas derivadas del siniestro. Abono de una cuantiosa suma dineraria.

- Reconocimiento por parte del INSS de la incapacidad permanente absoluta en grado de gran invalidez que le imposibilita para trabajar derivado del accidente de tráfico.

- Declaración por Juez de la incapacidad para gobernarse asi mismo, nombramiento de tutor. Recayendo el nombramiento en su esposa.

- Indicios previos al accidentede tráfico de la intencionalidad del perjudiciado de presentar el divorcio. Indicios posteriores al accidente, nueva relación sentimental de la esposa del perjudicado.

- Abandono del incapaz por parte del tutor, apropiación de los bienes y dinero para su propio beneficio.

 

Se alza en casación la defensa de la acusada por considerar que no ha quedado acreditado que la tutora legal se apropiara de bienes de su marido incapacitado judicialmente, ni incumpliera las obligaciones legales inherentes al ejercicio adecuado de la tutela. Señala el Tribunal Supremo la doctrina dictada por la sala para entender que concurre el delito de apropiación indebida.

F.J,3º:" Se declara probado, entre otros extremos, que la acusada, ya en su condición de guardadora de hecho ya en su posterior condición de tutora, dispuso, invirtiendo parte importante en su propio nombre, de un total de 787.084,20 euros, sin que destinara cantidad alguna de esa suma a la atención y asistencia de Marco Antonio cuando constituía la indemnización que se había fijado judicialmente para resarcirle de las gravísimas secuelas- 95% de minusvalía- causadas en un accidente de tráfico, indemnización que con arreglo a lo que se dispone en el apartado 6º del artículo 1346 del Código Civil , constituye un bien privativo de la víctima ( Sentencia 520/2001, de 29 mayo, de la Sala Civil del Tribunal Supremo).
Tiene declarado esta Sala, como es exponente, la Sentencia 997/2007, de 21 de noviembre , que en el delito de apropiación indebida pueden distinguirse dos etapas diferenciadas. La primera se concreta en
una situación inicial lícita, generalmente contractual, en la que el sujeto activo recibe en calidad de depósito, comisión, administración o por cualquier otro título que produzca obligación de entregarlos o devolverlos dinero, efectos, valores o cualquier otra cosa mueble o activo patrimonial, recepción presidida por la existencia de una convenida finalidad específica de devolución o bien de empleo en un destino determinado, es decir, de entrega a un tercero o terceros para cumplir la finalidad pactada. En la segunda etapa el agente transmuta esta posesión legítima (o propiedad afectada a un destino, en el caso de bienes fungibles) en disposición ilegítima y abusando de la tenencia material de los bienes y de la confianza recibida, dispone de ellos, los distrae de un destino o niega haberlos recibido, es decir, se los apropia indebidamente en perjuicio del depositante, comitente, dueño o persona que debiera percibir los bienes u obtener la contrapartida derivada de su destino pactado."

"En palabras de la STS 1261/2006, 20 de diciembre , en el ámbito jurídico-penal apropiarse indebidamente de un bien no equivale necesariamente a convertirse ilícitamente en su dueño, sino a actuar ilícitamente sobre el bien, disponiendo del nuevo como si fuera su dueño, prescindiendo con ello de las limitaciones ínsitas en el título de recepción, establecidas con garantía de los legítimos intereses de quienes lo entregaron ( SSTS 1566/2001, 4 de septiembre , 2339/2001, 7 de diciembre , 477/2003, 5 de abril )."

En definitiva, apropiarse significa incorporar al propio patrimonio la cosa que se recibió en posesión con la obligación de entregarla o devolverla.

" Por ello, cuando se trata de dinero u otras cosas fungibles, el delito de apropiación indebida requiere como elementos de tipo objetivo: a) que el autor lo reciba en virtud de depósito, comisión, administración o cualquier otro título que contenga una precisión de la finalidad con que se entrega y que produzca consiguientemente la obligación de entregar o devolver otro tanto de la misma especie y calidad; b) que el autor ejecute un acto de disposición sobre el objeto o el dinero recibidos que resulta ilegítimo en cuanto que excede de las facultades conferidas por el título de recepción, dándole en su virtud un destino definitivo distinto del acordado, impuesto o autorizado; c) que como consecuencia de ese acto se cause un perjuicio en el sujeto pasivo, lo cual ordinariamente supondrá una imposibilidad, al menos transitoria, de
recuperación. Y, como elementos de tipo subjetivo, que el sujeto conozca que excede sus facultades al actuar como lo hace y que con ello suprime las legítimas facultades de titular sobre el dinero o la cosa entregada". Y se añade que la modalidad de apropiación indebida objeto de condena en la sentencia impugnada, que es la distracción de fondos percibidos por el autor por cualquier título que produzca la obligación de entregarlos o devolverlos, considera que constituye una modalidad típica, prevista en el art. 252 del Código Penal , que tiene como presupuesto la traslación legítima de dinero, u otra cosa fungible que comporte para el receptor la adquisición de su propiedad, aunque con la obligación de darle un determinado destino, conforme a los términos, explícitos o implícitos, de la relación contractual asumida. Cuando, como sucede en el presente recurso, se trata de dinero, y dada su acusada fungibilidad, la acción típica no consiste tanto en incorporar el dinero recibido al patrimonio propio, -puesto que esta incorporación, aunque condicionada, se produce por el hecho de haberlo recibido legítimamente-, sino en darle un destino diferente al pactado, irrogando un perjuicio a quien hizo la entrega.

Efectivamente, como antes se ha dejado expresado, la acusada, como guardadora de hecho y posteriormente tutor de la víctima, no destinó la cantidad recibida, de la que era administradora, al destino
judicialmente señalado de indemnizar a Marco Antonio de las lesiones y gravísimas secuelas padecidas en un accidente de tráfico, disponiendo del dinero para otros fines bien distintos."

En cuanto a la aplicación de la agravante de abuso de relaciones especiales del art.250.1.6º del Códido Penal, señala el Tribunal la doctrina dictada al efecto, la Sentencia 931/2009, de 20 de septiembre , la necesidad de ponderar cuidadosamente la aplicación de esta agravación, en la medida en que en la mayor parte de los casos, tanto el engaño que define el delito de estafa como el quebrantamiento de confianza que es propio de la apropiación indebida, presentan significativos puntos de coincidencia con la descripción del tipo agravado. La STS 383/2004, 24 de marzo , señaló -con cita de las SSTS, 1753/2000, 8 de noviembre , 2549/2001, 4 de enero 2002 , 626/2002, 11 de abril y 890/2003 -, que la aplicación del subtipo agravado por el abuso de relaciones personales del núm. 7 del artículo 250 del Código Penal , quedaba reservada para aquellos supuestos en los que además de quebrantar una confianza genérica, subyacente en todo hecho típico de esta naturaleza, se realice la acción típica desde una situación de mayor confianza o de mayor credibilidad que caracteriza determinadas relaciones previas y ajenas a la relación subyacente, en definitiva un plus que hace de mayor gravedad el quebrantamiento de confianza implícito en delitos de este tipo, pues en caso contrario, tal quebrantamiento se encuentra ordinariamente inserto en todo comportamiento delictivo calificable como estafa o apropiación indebida.

" En el presente caso, el Tribunal de instancia razona la concurrencia de la agravación del artículo 250.1.7 del Código Penal señalando literalmente que el hecho se cometió no solamente abusando de la relación tutorincapaz, lo cual, en si mismo, llena el quebrantamiento de confianza que es propio del hecho básico delictivo de la apropiación indebida, sino también abusando de la relación matrimonial con aprovechamiento de la situación en la que había quedado Marco Antonio , lo cual determina un quebrantamiento de mayor gravedad puesto que la confianza es doble, excediendo así el quebrantamiento de confianza propio del hecho básico, máxime cuando en casos como el presente no se aplica la circunstancia genérica agravante de parentesco del art. 23 Cp. Lo cierto es que fue esa formal existencia de matrimonio lo que determinó que la acusada actuara como guardadora de hecho y posteriormente como tutora, aunque la realidad, acorde con las pruebas practicadas y como se recoge en el relato fáctico, es que actuó como si ese matrimonio no existiera.Es decir, que no puede afirmarse un doble quebrantamiento del deber de confianza ni la presencia de plus que exige esa agravación, ya que si no hubiera mediado matrimonio no hubiera actuado como guardadora de hecho ni designada tutora y no se le hubiera confiado la administración de esa indemnización fijada a favor de Marco Antonio y difícilmente puede hablarse de relaciones personales cuando éstas no existían.Así las cosas, procede estimar este extremo del motivo dejándose sin efecto la agravante de abuso de relaciones personales."

 Respecto del delito de abandono de incapaces, señala la Sala los elementos del delito. Señala el artículo 226.1 que el dejare de cumplir los deberes legales de asistencia inherentes a la patria potestad, tutela, guarda o acogimiento familiar o de prestar la asistencia necesaria legalmente establecida para el sustento de sus descendientes, ascendientes o cónyuge, que se hallen necesitados.

Se trata básicamente de un delito de omisión, por incumplimiento injustificado de los deberes de asistencia inherentes a la tutela y se requiere la capacidad para realizar la acción debida. El tipo subjetivo exige conocer las circunstancias fácticas que generan el deber de asistencia Los deberes cuyo incumplimiento está penalmente sancionado no se circunscriben a la asistencia de índole puramente económica correspondiente a una pensión alimenticia sino que abarca el conjunto de deberes relativos a la atención y cuidado que corresponde, en este caso, al tutor respecto al incapaz. Y participa de la naturaleza de los denominados tipos penales en blanco siendo preciso acudir a la legislación civil para fijar su contenido en la medida que es ésta la que define los deberes legales de asistencia, en concreto los artículos 269 y siguientes del Código Civil en relación al ejercicio de la tutela y artículos 172 y siguientes en relación a la guarda.

Se afirma el incumplimiento total de cada uno de los deberes del tutor dispuestos en el artículo 269 del Código Civil y los que correspondía, antes de ser nombrada tutora, como guardadora de hecho, y se refiere a la ilícita administración, a la falta de información al Juzgado, la no promoción de la recuperación de la capacidad del tutelado y su inserción en la sociedad, como resulta del traslado a una residencia para ancianos a cientos de kilómetros, y que hubo un periodo de hasta quince meses con incumplimiento del resto de los deberes, incluso de lo necesario para su aseo personal y de abonar las cuotas de la residencia, no apareciendo por allí e poniéndose en situación en la que prácticamente era imposible contactar con ella como tutora.
Ciertamente, como se razona por el Tribunal de instancia y recoge en los hechos que se declaran probados, ha existido un incumplimiento casi absoluto de los deberes de asistencia, tanto materiales como
morales, a que venía obligada en su funciones de tutora, tutoría que había reclamado al Juzgado para poder disponer de la indemnización a su antojo y desatender las obligaciones, de toda índole, que exigía la asistencia del incapaz. Estas obligaciones vienen recogidas en el artículo 269 del Código Civil.

  

Sentencia del Tribunal Supremo 121/2014: Delito de apropieación indebida e incumplimiento de las obligaciones inherentes a la tutela.  

 

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Se aporta sentencia del Tribunal Supremo que muestra respecto al computo de cantidades economicas en los casos de prestacion no contributiva de incapacidad, que el complemento de gran invalidez que percibe otro miembro de la unidad familitar no puede ser tenido en cuenta para calcular los ingresos familiares, puesto que  aunque el caracter de dicho complemento es prestacional, esta concebido unicamente para remunerar a la persona que le atienda en las actividades de su vida diaria.

 

 

ANTECEDENTES DE HECHO

 

 

PRIMERO.- Con fecha … el Juzgado de lo Social nº …  de Oviedo dictó sentencia , en la que se declararon probados los siguientes hechos:

 

 " 1º .- Doña Agustina , nacida el día …con D.N.I. …casada, convive en la… , con su esposo, don Juan María y con su hija doña Loreto . Hasta el …. convivía en el domicilio su otra hija doña Sagrario , que se ha independizado.

 

2º.- El ….la actora promovió la declaración de su condición de minusválido ante la Consejería de Vivienda y Bienestar Social. Se inició el correspondiente expediente administrativo, en el cual el dictamen técnico facultativo se emitió el…, con el diagnóstico de trastorno de la afectividad por trastorno depresivo recurrente de etiología psicógena, pérdida visión en un ojo por alteración sensorial, que representa un porcentaje de discapacidad global del 62% y una puntuación por factores sociales complementarias del 5,5 puntos, reconociendo un grado de minusvalía del 68%.

 

3º.- Asimismo, la actora presentó solicitud de Pensión de Invalidez no contributiva, la cual fue reconocida por Resolución de la Consejería de Vivienda y Bienestar Social de fecha…, con efectos de…, percibiendo mensualmente 336,33 euros en el año….

 

4º.- Por resolución de fecha …se inicio de oficio procedimiento de revisión de su expediente. El …la actora aporta certificado de convivencia en el que se hace constar que su hija doña Sagrario ha abandonado el hogar familiar el…. La cuantía anual de la pensión fijada por la Ley de Presupuestos Generales del Estado es de 4708,62 euros para…, coincidente con el límite aplicable a la propia actora. El límite de acumulación de recursos para la unidad económica de convivencia se fija en 28.251,72 euros para….

Por resolución de fecha …se resuelve confirmar el derecho a la pensión de invalidez no contributiva que doña Elisabeth tiene reconocido, modificando con efecto …el importe mensual de la pensión que se establece en 84,08 euros para el año…, cuantía mínima de pensión por los recursos de su unidad económica de convivencia sin perjuicio de la regularización que proceda a la conclusión del propio ejercicio económico. Consta aportado Informe de cálculo de la pensión para el año … que fija: Unidad económica 3; límite recursos propios 4708,62 euros (el Importe anual de la pensión no contributiva establecido en LGP para el año 2009 es coincidente con dicho límite), Ingresos …27837,88 euros; limite acumulación de recursos aplicable a la .. 28251,72 EUROS; Pensión derecho: 1177,16 euros, pensión mes 84,08 euros.".

 

 5º.- En fecha …la actora presentó escrito ante la Consejería de Bienestar social y Vivienda en el que interesa que se le rehabilite la pensión en su integridad, alegando que no es computable para el límite de acumulación de recursos económicos de la unidad familiar el importe de la ayuda por tercera persona. Por resolución de la Consejería de Bienestar Social y Vivienda se inicia expediente de revisión de la pensión, por resolución de la Consejería de Bienestar Social y Vivienda de fecha …se Conforma el derecho a la pensión no contributiva que tiene reconocido la actora, estimando conforme a derecho el importe que viene percibiendo durante el año…, en función de los ingresos de su unidad económica de convivencia sin perjuicio de las variaciones que puedan producirse y de la regularización que proceda una vez concluido el ejercicio económico.

Denegar el incremento de la pensión solicitado, en función de los ingresos computables en la unidad económica de convivencia. Consta aportado Informe de Cálculo de a pensión para el año … que fija: Unidad económica 3; limite recursos propios 4755,80 euros (el Importe anual de la pensión no contributiva establecido en LGP para el año 2010 es coincidente con dicho limite), Ingresos …28.116,20 euros; limite acumulación de recursos aplicable a la …28534,80 EUROS; Pensión Derecho: 1188,95 euros, pensión mes 84,93 euros.".

 

6º.- Disconforme el actor con las anteriores resoluciones, presentó reclamación previa en fecha…, desestimándose la misma por resolución de…. 7º.- Don … está declarado afecto de Gran Invalidez, con derecho a percibir la correspondiente prestación económica sobre una base reguladora de 946,80 euros, siendo la cuantía de la pensión en…,30 euros en catorce pagas, incluido el complemento de gran invalidez  y las revalorizaciones. El complemento de gran invalidez del 50% se fija en 669,44 euros para el año… La cuantía de la pensión de incapacidad asciende en el año … a: 18744,13 euros. La cuantía del complemento de gran invalidez para el año … asciende a 9372,16 euros. La cuantía de la pensión de incapacidad asciende en el año … a: 18558,58 euros. La cuantía del complemento de gran invalidez para el año…  asciende a 9.279,29 euros. 8º.- Caso de estimarse la demanda se fijan los efectos desde el….".

En dicha sentencia aparece la siguiente parte dispositiva: "Que estimando la demanda interpuesta por DOÑA Elisabeth frente al…, debo declarar y declaro el derecho de la actora a seguir percibiendo la pensión de invalidez no contributiva de que era titular sin reducción alguna, y con efectos desde el …y, en consecuencia, condeno a la demandada a estar y pasar por dicha declaración y abonar a la actora la prestación indicada con las mejoras y revalorizaciones que correspondan.".

 

 

SEGUNDO.- La citada sentencia fue recurrida en suplicación por … ante la Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de Asturias, la cual dictó sentencia en fecha… , en la que consta el siguiente fallo:

"Que con estimación del recurso de Suplicación interpuesto por la demandada Administración …(Consejería de Bienestar Social y Vivienda), contra la sentencia de …que sido dictada en autos…, por el Juzgado de lo Social nº cuatro de …, debemos revocar y revocamos dicha sentencia, y con desestimación de la demanda inicial formulada por la actora Dª Elisabeth debemos absolver y absolvemos libremente de la misma a la referida Entidad demandada.".

 

 

TERCERO.- Por la representación de DOÑA Elisabeth se formalizó el presente recurso de casación para la unificación de doctrina que tuvo entrada en el…. Se aporta como sentencia contradictoria con la recurrida la dictada por la Sala de lo Social del….

 

 

CUARTO.- Con fecha …se admitió por esta Sala a trámite el presente recurso, dándose traslado del escrito de interposición y de los autos a la representación procesal de la parte recurrida para que formalice su impugnación en el plazo de quince días.

 

 

QUINTO.- Evacuado el traslado de impugnación por el Ministerio Fiscal se emitió informe en el sentido de considerar el recurso IMPROCEDENTE, e instruido el Excmo. Sr. Magistrado Ponente se declararon conclusos los autos, señalándose para votación y fallo el día…, acto que fué suspendido por providencia de…, señalándose para nueva votación y fallo en Sala General el día…, en el que se llevó a efecto.

 

 

FUNDAMENTOS DE DERECHO

 


PRIMERO.- La cuestión planteada en el presente recurso de casación para unificación de doctrina, consiste en determinar los ingresos de la unidad económica de convivencia computables a efectos de acreditar el requisito de carencia de rentas o ingresos suficientes que condiciona el derecho a las pensiones de invalidez no contributiva y su cuantía. Más concretamente, se controvierte si debe computarse como ingreso el complemento del 50 por 100 de la pensión de gran invalidez que cobra el cónyuge de la beneficiaria de la pensión no contributiva.

El problema ha sido resuelto de forma diferente por las sentencias comparadas en el presente recurso, a efectos de acreditar la existencia de contradicción doctrinal que lo viabiliza, conforme al artículo 219 de la Ley Reguladora de la Jurisdicción Social (L.J .S.). La sentencia recurrida ha dado una respuesta positiva, al entender que deben computarse todos los ingresos de naturaleza prestacional, carácter que tiene el complemento del 50 por 100 que perciben los grandes inválidos. Por contra, la sentencia de contraste, dictada el … ha resuelto lo contrario y ha estimado que dicho complemento no es computable porque se trata de una cantidad que destinada a retribuir al cuidador del gran inválido, razón por la que ni él, ni el grupo familiar de convivencia disponen de ese incremento.

Las soluciones dadas por las sentencias comparadas a la cuestión controvertida son contradictorias en los términos requeridos por el artículo 219 de la L.J .S. para la viabilidad del recurso, pues en ambos casos se trataba de beneficiarias de una pensión de invalidez no contributiva cuyo marido era beneficiario de una pensión contributiva de gran invalidez, siendo objeto del debate en ambos supuestos determinar si, a efectos del cómputo de los ingresos de la unidad familiar de convivencia, debía tenerse en cuenta el complemento prestacional del 50 por 100 que cobran los grandes inválidos. Procede, consiguientemente, entrar a conocer de la cuestión planteada y a resolver la disparidad doctrinal existente.



SEGUNDO.-

1. Para resolver si el complemento de la pensión de gran invalidez contributiva que percibe el marido de la recurrente es computable a efectos de determinar los ingresos de la unidad familiar, para acreditar el requisito de carencia de rentas que condiciona el derecho a las pensiones de invalidez no contributiva y su cuantía, conviene tener presente el artículo 139-4 de la Ley General de la Seguridad Social.

El citado precepto dice: "Si el trabajador fuese calificado de gran inválido, tendrá derecho a una pensión vitalicia según lo establecido en los apartados anteriores, incrementándose su cuantía con un complemento, destinado a que el inválido pueda remunerar a la persona que le atienda. El importe de dicho complemento será equivalente al resultado de sumar el 45 por ciento de la base mínima de cotización vigente en el momento del hecho causante y el 30 por ciento de la última base de cotización del trabajador correspondiente a la contingencia de la que derive la situación de incapacidad permanente. En ningún caso el complemento señalado podrá tener un importe inferior al 45 por ciento de la pensión percibida, sin el complemento, por el trabajador".

El precepto dispone, pues, que el complemento tiene un fin: ser "destinado a que el inválido pueda remunerar a la persona que le atienda". Si ese es el fin, no cabe duda que el mismo no puede ser computado a los efectos que nos ocupan, porque no tiene por fin compensar la pérdida de la capacidad de ganancia que provoca la gran invalidez, la pérdida de ingresos salariales, sino ayudar al afectado a retribuir a una persona que le ayude a compensar las consecuencias de sus déficits físicos o psíquicos, que le auxilie para que pueda realizar los actos más esenciales de la vida, tales como vestirse, desplazarse, comer u otros análogos ( art. 137-6 de la L.G.S.S .).

Indudablemente, el complemento de la prestación contributiva de gran invalidez tiene naturaleza prestacional y forma parte del sistema de la Seguridad Social, conforme a los artículos 2 y 38 (apartados 1- c y 4) de la Ley General de la Seguridad Social . Ese carácter prestacional ya lo reconoció esta Sala en sus sentencias de 27 de septiembre de 2000 (Rcud. 4590/1999 ) y de 29 de noviembre de 2010 (Rcud. 3355/2009 ). Pero, el que tenga naturaleza prestacional no quiere decir que sea igual que el resto de las prestaciones. En efecto, las diferentes prestaciones de la Seguridad Social, conforme se deriva de lo dispuesto en los artículos 41 de la Constitución y 2-2 y 38 de la Ley General de la Seguridad Social persiguen la protección de los ciudadanos ante las diferentes situaciones de necesidad que puedan sufrir, enfermedad, incapacidad laboral (temporal o permanente), jubilación, etc. etc..

Las prestaciones contributivas por incapacidad permanente compensan por la pérdida de la capacidad de ganancia y su cuantía se fija en atención al salario perdido por el que se cotizó y a disminución de la capacidad laboral, de forma que la incapacidad permanente para todo trabajo del art. 137-5 de la L.G.S.S ., se compensa con una pensión vitalicia equivalente al cien por cien de la base reguladora que corresponda. Pero, cuando se trata de una gran invalidez, la Ley, cual vimos antes, además de la pensión vitalicia reconoce un complemento destinado a que el inválido pueda remunerar a la persona que le atienda y ayude a realizar los actos que no puede por si mismo. Por ello, cabe concluir que, aunque tengan la misma naturaleza prestacional, no cabe confundir la pensión vitalicia con el complemento, pues la primera compensa con la pérdida de la capacidad de ganancia, por la pérdida de ingresos derivados del trabajo, mientras que el complemento tiene una finalidad distinta: retribuir a la persona que atiende al gran inválido, la que le ayuda a realizar los actos más esenciales de la vida. El complemento es, pues, un añadido, un suplemento que se concede no como prestación económica, sino para facilitar la vida del gran inválido, para que alguien le ayude a moverse, lavarse, etc. etc..

 

2. Sentado lo anterior, cabe concluir que para acreditar el requisito de carencia de rentas que establece el artículo 144-1-d) de la L.G.S.S . no es computable el complemento por gran invalidez contributiva que percibe el marido de la demandante. Cierto que el nº 5 del citado artículo 144 dice que se considerarán ingresos y rentas computables los que deriven del trabajo, del capital y los de "naturaleza prestacional". Pero, según lo argumentado antes debe entenderse que la norma se refiere a las prestaciones que compensan por la pérdida de la capacidad de trabajar.

Esta solución la avala el artículo 12 del Real Decreto 357/1991, de 15 de marzo , por el que se desarrollan las prestaciones no contributivas. El citado artículo en su número 1 establece que son ingresos computables los derivados del trabajo ... o los sustitutivos de aquél, mandato que reitera en su número 2, al decir se equiparan a rentas del trabajo las prestaciones reconocidas y cualesquiera otras prestaciones sustitutivas de los ingresos del trabajo.

Robustece lo dicho, sobre la distinta naturaleza prestacional del complemento estudiado, dado su objeto, lo dispuesto en el artículo 50 de la L.G.S.S ., sobre complementos para las pensiones inferiores a las mínimas, en la redacción dada por la ley 27/2011, de 1 de agosto. En efecto, conforme al último párrafo del nº 2 del citado artículo, el complemento destinado a remunerar a la persona que atiende al gran inválido no afecta, no es computable, a la hora de determinar el límite mínimo de su pensión vitalicia. Item más, la Ley 39/2006, de 14 de diciembre de Promoción de la Autonomía Personal y Atención a las personas en situación de dependencia, en su Disposición Adicional novena , reconoce que quienes tienen reconocida la pensión de gran invalidez se encuentran en situación de dependencia a los efectos de esa Ley.

Esa Ley en su artículo 14 reconoce distintas prestaciones económicas a las personas con dificultades para realizar las actividades básicas de la vida diaria y para promover su autonomía personal, prestaciones que se desarrollan en los artículos 17 y siguientes de la Ley y entre las que se encuentran la ayuda para contratar a un tercero, auxilio condicionado a esa contratación, así como la prestación para recibir cuidados en el entorno familiar y el apoyo de cuidadores no profesionales, supuestos en los que los cuidadores deberán ser dados de alta en la Seguridad Social. Estas disposiciones nos muestran que el legislador quiere facilitar las personas en situación de dependencia la ayuda de otra persona que le ayude a superar las dificultades que tienen para realizar ciertos actos e integrarse en la vida de la sociedad. La Ley de dependencia prevé, incluso, que el gran inválido reciba las prestaciones económicas previstas en ella, aunque en estos casos del importe de la prestación reconocida se deducirá, cual dispone su art. 31, el complemento por gran invalidez del art. 139-4 de la L.G.S.S ., ya que tiene análoga finalidad.

 

3. Esta Sala no desconoce la doctrina sentada por ella en sus sentencias de 24 de enero de 2002 (R. 1903/01 ), 23 de junio de 2004 (R. 3908/03 ) y 28 de febrero de 2005 (R. 1272/04 ), resoluciones en las que se resolvió que, a efectos de determinar el límite de acumulación de recursos de la unidad económica de convivencia que condiciona el reconocimiento de una pensión de invalidez no contributiva, era computable el complemento por gran invalidez reconocido a la beneficiaria de la pensión no contributiva. Pero resulta que el supuesto contemplado en aquellas sentencias era distinto, porque en el presente caso se trata de una pensión contributiva con el complemento de gran invalidez que percibe el marido de la actora, mientras que allí se trataba de una pensión no contributiva con complemento de gran invalidez que reclamaba la propia beneficiaria. La diferencia es relevante porque la normativa aplicable es distinta y los artículos 144 y 145 de la L.G.S.S . condicionan el reconocimiento del derecho y la cuantía de la pensión a reconocer y sus complementos a los ingresos de la beneficiaria primero y de su familia después. Además, cuando se dictaron aquellas sentencias no se había publicado la ley 39/2006, ni se había reformado el artículo 50 de la L.G.S.S . en el sentido antes dicho, preceptos indicativos del fin perseguido por el legislador. Con ello no se quiere decir que la doctrina de aquellas sentencias sea errónea y que quede rectificada por esta, sino que, como en ellas se contempla un supuesto de hecho distinto y se resuelve con base en normas distintas, no procede declarar en este recurso que su doctrina no es correcta, ya que ello no ha sido objeto del debate, sino que basta con decir que su doctrina no es aplicable a un caso como el que nos ocupa.

 

4. Por todo lo razonado, cabe concluir que, dado que el complemento del artículo 139-4 tiene por fin remunerar a la persona que atiende al gran inválido y no sustituir las rentas del trabajo perdidas, esa finalidad hace que no se le pueda computar a efectos de determinar el nivel de ingresos de la unidad económica a la que pertenece. Procede, por tanto, casar y anular la sentencia recurrida por ser más correcta la doctrina contenida en la sentencia de contraste, lo que lleva a resolver el debate planteado en suplicación en el sentido de confirmar la sentencia dictada en la instancia en las presente actuaciones y de desestimar el recurso de suplicación que contra ella interpuso la Consejería de…. Sin costas.

Por lo expuesto, en nombre de S. M. El Rey y por la autoridad conferida por el pueblo español.

 

FALLAMOS

 

Estimamos el recurso de casación para unificación de doctrina interpuesto por el Letrado Don … en nombre y representación de DOÑA Elisabeth contra la sentencia dictada el … por la Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de Asturias, en recurso de suplicación nº…, interpuesto contra la sentencia de fecha… , dictada por el Juzgado de lo Social nº 4 de Oviedo , en autos núm…. , seguidos a instancias de DOÑA Elisabeth contra… . Casamos y anulamos la sentencia recurrida y desestimamos el recurso de suplicación interpuesto por … y confirmamos la sentencia de instancia. Sin costas.

 

Devuélvanse las actuaciones al Órgano Jurisdiccional de procedencia , con la certificación y comunicación de esta resolución.

 

Así por esta nuestra sentencia, que se insertará en la COLECCIÓN LEGISLATIVA, lo pronunciamos, mandamos y firmamos.


PUBLICACIÓN.- En el mismo día de la fecha fue leída y publicada la anterior sentencia por el Excmo. Sr. Magistrado D. … hallándose celebrando Audiencia Pública la Sala de lo Social del Tribunal Supremo, de lo que como Secretario de la misma, certifico.

Caso real en el que se solicitan prestaciones por incapacidad permanente en grado de Gran Invalidez por contingencia de accidente no laboral, obteniendose sentencia estimatoria en la instancia.

Se adjunta la documentación del caso:

 

El procedimiento comienza con la solicitud de prestación de incapacidad permanente ante el Instituto Nacional de la Seguridad Social.

 

                                                                                         

Caso Real nº 2>>

  

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El Instituto Nacional de Seguridad Social emite resolución denegatoria adjuntando el dictamen propuesta:

  

 

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Tras recibir notificación de la desestimación de la solicitud se planteó reclamación previa que fue tambien desestimada.

Se adjunta a continuación resolución desestimatoria de la reclamación previa planteada

 

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Frente a la desestimación de la reclamación previa, se plantea demanda judicial en reclamación de las prestaciones por incapacidad permanente en grado de gran invalidez.

Se aporta escrito de demanda.

  

 

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Se dicta sentencia estimatoria de la demanda, reconociendo a la trabajadora en situación de incapacidad permanente en grado de gran invalidez.

Se adjunta sentencia.

 

 

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PERIODO DE COTIZACION EXIGIDO PARA LA PENSION DE INCAPACIDAD PERMANENTE GRADO TOTAL, ABSOLUTA O GRAN INVALIDEZ DERIVADA DE ENFERMEDAD COMUN

 
 

MENOR DE 31 AÑOS

 

Carencia genérica:

“la tercera parte del tiempo transcurrido entre la fecha en que cumplió los dieciséis años y la del hecho causante de la pensión”

 

Carencia especifica:

No exigida

 

EDAD /AÑOS

CARENCIA GENERICA (TOTAL EN DIAS)

 
   

16

x

 

17

120

 

18

240

 

19

365

 

20

485

 

21

605

 

22

730

 

23

850

 

24

970

 

25

1095

 

26

1215

 

27

1335

 

28

1460

 

29

1580

 

30

1700

 
   

MAYOR DE 31 AÑOS

 

Carencia genérica:

“la cuarta parte del tiempo transcurrido entre la fecha en que se haya cumplido los veinte años y el día en que se hubiese producido el hecho causante, con un mínimo, en todo caso, de cinco años”.

 

Carencia especifica:

“al menos la quinta parte del período de cotización exigible deberá estar comprendida dentro de los diez años inmediatamente anteriores al hecho causante.”

 

EDAD /AÑOS

CARENCIA GENERICA (TOTAL EN DIAS

CARENCIA ESPECIFICA (TOTAL EN DIAS)

 
 
 

31-40

1825

365

 

41

1915

383

 

42

2005

401

 

43

2095

419

 

44

2190

438

 

45

2280

456

 

46

2370

474

 

47

2460

492

 

48

2555

511

 

49

2645

529

 

50

2735

547

 

51

2825

565

 

52

2920

584

 

53

3010

602

 

54

3100

620

 

55

3190

638

 

56

3285

657

 

57

3375

675

 

58

3465

693

 

59

3555

711

 

60

3650

730

 

61

3740

748

 

62

3830

766

 

63

3920

784

 

64

4015

803

 

65

4105

821

 

     

 

 

Entrevista en elconfidencial.com del Letrado D. Vicente Javier Saiz Marco relativa a la problemática concesión de las prestaciones por incapacidad permanente http://www.elconfidencial.com/sociedad/2015-11-15/incapacidad-permanente-seguridad-social-arritimia-teleoperador_1096089/

AL JUZGADO DE LO SOCIAL DE MADRID

 

 

DON …………………………………………………, mayor de edad, D.N.I. nº ……………………., y con domicilio en Parla,……………………………………., con nº de seguridad social 280279278855, ante el Juzgado comparece y como mas procedente sea en derecho,  DICE:

 

 

            Que por medio de la presente formula demanda de INCAPACIDAD PERMANENTE ABSOLUTA PARA TODA PROFESION O SUBSIDIARIAMENTE PERMANENTE TOTAL PARA LA PROFESION HABITUAL contra EL INSTITUTO NACIONAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL con domicilio en Madrid, C/ López de Hoyos 169 – 171, C.P 28002, y contra LA TESORERIA GENERAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL, con domicilio en Madrid, C/Agustín de Foxa 28-30.

 

            A fin de que sean condenados en los términos que en la súplica de esta demanda se dirán, en base a los siguientes,

 

 

HECHOS

 

           

PRIMERA.- Que con fecha 4 de octubre de 2007 la Dirección Provincial de Madrid del Instituto Nacional de Seguridad Social había resuelto que el actor se  encontraba afecto a una Incapacidad Permanente en Grado de Absoluta presentando un cuadro clínico residual de:

 

“ Cirrosis Hepática de etiología enolica. Hipertensión Portal. Varices Esofágicas”.

 

 Como consecuencia de esta resolución se le abonó una prestación del 100% de la Base Reguladora  de 1.020,85 euros en 14 pagas estableciéndose como fecha de revisión el 1 de abril de 2009.

 

Se aporta como documento nº 1, 2, 3 y 4 resolución, Base Reguladora, documento acreditativo del derecho a la asistencia sanitaria y Dictamen Propuesta del Equipo de Valoración de Incapacidades.

 

Dicho reconocimiento fue consecuencia de los acontecimientos que se relatan a continuación:

 

1) El actor fue ingresado en el Hospital Universitario de Getafe el 10 de marzo de 2006 con el siguiente diagnóstico:

 

            “ Descompensación hidrópica con función renal normal. Hemorragia por varices esofágicas. Cirrosis hepática etílica con hepatitis alcohólica. Deprivación etílica. Encefalopatía hepática. Anemia crónica multifactorial. Infección urinaria. Diarrea asociada a antibioterapia. Barro biliar. Insuficiencia cardiaca.”

 

Se le realiza ecografía digestiva que determina un diagnóstico de cirrosis hepática con hipertensión portal; esplenomegalia y ascitis; vesicula con barro biliar.

Al alta se encontraba asintomático  desde el punto de vista digestivo, con ascitis en cantidad leve-moderada, sin edemas periféricos y sin datos de encefalopatía.

 

El Juicio Clinico fue el siguiente:

“ Cirrosis hepática etílica con hipertensión portal, varices esofágicas que han sangrado y descompensación hidropática en forma de ascitis y edemas con función renal conservada. Child-Pugh C 10. Según evolución posterior y si mantiene la abstinencia etílica valorar la posibilidad de transplante hepático. “ Se le recomienda una vida con reposo relativo.”

Es dado de alta el 21 de abril de 2006.

 

Se aporta informe como documentos nº  5

 

Breve explicación sobre los términos “ hipertensión portal y varices esofágicas “ y “ esplenomegalia “:

Normalmente la sangre llega al hígado a través de una  vena llamada vena porta. Si la sangre no puede fluir con facilidad a través del hígado por causa de cirrosis el flujo de la sangre de esta vena se hace lento y la presión dentro de la vena aumenta. Este aumento de la presión sanguínea en la vena porta se conoce con el nombre de hipertensión portal.

 

Si la sangre no puede fluir normalmente a través de la vena porta, esta debe regresar al corazón a través de otros vasos sanguíneos. Estos vasos se hinchan por el aumento de sangre que esta fluyendo a través de ellos.  A estos se les llaman varices. Las varices tienen paredes delgadas y que se pueden romper con facilidad puesto que no están hechas para soportar un flujo de sangre a una presión tan elevada. El sangrado de un vaso sanguíneo roto es algo grave y que puede incluso ser mortal. Además, puesto que la vena porta está bloqueada, las sustancias toxicas de la sangre no son eliminadas por el hígado, permanecen dentro del cuerpo.

 

La esplenomegalia o hipertrofia de bazo es un agrandamiento patológico del bazo. El bazo es un órgano en cuya función se integra el sistema linfático y el filtrado de la sangre para mantener  los niveles adecuados de glóbulos rojos, glóbulos blancos y plaquetas. Debido a la gran variedad de funciones que en él radica, el bazo puede verse afectado por diversas dolencias que ponen en compromiso el desempeño del sistema linfático o sanguíneo.

 

2) Con fecha 9 de marzo de 2006 se le entrega parte médico de baja de Incapacidad Temporal por Contingencias Comunes, siendo dado de alta el 8 de septiembre de 2007 por AGOTAMIENTO DE PLAZO

 

            Se aporta parte de baja, partes de confirmación y parte de alta como documentos nº 6, 7 y 8.

 

3) Con fecha 20 de junio de 2006 se le realiza Ecografía Abdominal en el mismo Hospital con el siguiente Juicio Ecográfico:

 

            “Datos sugerentes de hepatopatía CRONICA. Datos de hipertensión portal con ascitis minima y esplenomegalia “

 

Se aporta informe como documentos nº  9

 

 

4) Con fecha 30 de mayo de 2007 se le realiza Ecografía Abdominal en el mismo Hospital con el siguiente Juicio Ecográfico:

 

            “ Cirrosis hepática con alteración de la ecoestructura que sugiere infiltración grasa. Hipertensión portal y esplenomegalia. Colelitiasis. Ligeros cambios ecográficos pancreáticos inespecíficos de la vesícula”.

 

Breve explicación sobre el término “ Colelitiasis “: La Colecistitis es una  inflamación de la vesícula, ya sea de forma aguda o crónica, y la Colelitiasis es una obstrucción brusca del cístico por un calculo biliar. La vesícula se distiende, se comprimen los vasos sanguíneos, hay entonces menor afluencia de sangre,  lo que produce dolor.

Se aporta informe como documentos nº  10

 

5) Con estos informes el 2 de octubre de 2007 el Equipo de Valoración de Incapacidades del INSS determina que mi representado padece Cirrosis Hepática de etiología enolica. Hipertension portal y varices esofágicas. Este Dictamen propuesta sirve para que el INSS dicte resolución reconociendo que mi representado esta afecto a una Incapacidad Permanente Absoluta para todo trabajo.

 

 

SEGUNDA.- Que tras el reconocimiento por el Instituto Nacional de la Seguridad Social de estar afecto a una Incapacidad Permanente Absoluta consecuencia de Enfermedad Común el actor continua con su visitas periódicas al Hospital.

 

Así  con fecha 20 de noviembre de 2007 se le realiza Ecografía Abdominal con el siguiente Juicio Ecográfico:

 

“ Datos Ecográficos de Cirrosis Hepática con Hipertensión Portal y Esplenomegalia. Colelitiasis.”

 

 Con fecha 1 de agosto de 2008  se le realiza Ecografía Abdominal en el Hospital Infanta Cristina de Parla con el siguiente Juicio Ecográfico:

 

“ Cirrosis Hepatica. Colelitiasis.Datos Ecográficos de Hipertensión Portal. Recanalización de la Paraumbilical. Esplenomegalia.

 

Se aportan estos informes como documentos 11 y 12

 

  Con fecha 11 de septiembre de 2008 se realiza un informe de seguimiento en el Hospital Infanta Cristina de Parla donde se refleja el siguiente diagnóstico:

 

“ Cirrosis etiología etilica con abstención desde hace tres años, grado funcional A ( 5 ) de Child con datos ecográficos de HT portal. Hiperesplenismo. Anemia ferropenica a descartar perdidas por gastropatía de la HT portal “

 

En ese momento se le prescribe un tratamiento de hierro 2 meses y en el tercero hacer EDA y analítica.

Se aporta informe médico como documento nº 13.

 

Breve explicación sobre el término “ Hiperesplenismo “: es una afección por la que el bazo está hiperactivo y puede ser causada por tumores, anemia, malaria, tuberculosis y diversas enfermedades del tejido conectivo e inflamatorias.

Los síntomas abarcan una esplenomegalia frecuentemente acompañada de un nivel bajo de uno o mas tipos de células sanguíneas. La esplenomegalia puede causar dolor de estómago en el lado izquierdo, al igual que sensación prematura de llenura después de comer.

            La esplenomegalia con hiperesplenismo provocan anemia y la reducción del número de plaquetas en las células de la sangre. Las plaquetas ( trombocitos ) juegan un papel vital en el control de las hemorragias en el lugar de una lesión. Con trombocitopenia, existe una tendencia a la hemorragia, particularmente en los vasos sanguíneos pequeños . Esto causa un sangrado anormal en la piel y otras partes del cuerpo. Existen varias formas de trastorno, incluyendo la púrpura trombocitopénica idiopatica y la púrpura trombótica trombocitopénica.

 

 Con fecha 10 de diciembre de 2008 se le realiza endoscopia digestiva alta en la que aparece diagnosticado: “ Variz esofagica Grado II y gastropatía de la hipertensión portal leve-moderada. “

Se aporta informe como documento nº 14

 

 

 Con fecha 22 de junio de 2009 se le realiza Ecografía Abdominal en el Hospital Infanta Cristina de Parla con el siguiente Juicio Ecográfico

 

“ Datos Ecográficos de Cirrosis Hepatica. Datos Ecográficos de Hipertensión Portal. Esplenomegalia. Recanalización de la Paraumbilical. Colelitiasis “

            Se aporta como documento nº 15

 

 

TERCERA.-   Que con fecha 8 de julio de 2009 se realiza un informe de seguimiento en el Hospital Infanta Cristina de Parla donde se refleja el siguiente diagnóstico:

 

“ Cirrosis hepática compensada de etiología OH con datos previos de htp, con abstención desde hace mas de tres años, grado A de Chile Pughl. Trombopenia por Hiperesplenismo. Anemia ferropenica en relación con gingivorragia y gastropatía de HT portal “

 

En ese momento no se le prescribe ningún tratamiento pero se le cita para control con analítica y ecografía en seis meses.

 

Se aporta informe médico como documento nº 16.

 

 

 

            CUARTA.- Que con fecha 3 de agosto de 2009 el Equipo de Valoración de Incapacidades  de la Dirección Provincial del Instituto Nacional de la Seguridad Social determina que el cuadro médico residual y las limitaciones orgánicas y funcionales que presento en ese momento son las siguientes:

 

“ Cirrosis Hepática compensada de etiología enólica con datos previos de htp abstinente desde 2007. Grado A de Chile Pugh. Trombopenia por Hiperesplenismo. Anemia Ferropénica por gingivorragia y gastropatía de HT Portal “

 

En base a lo anterior propone a la Dirección Provincial del Instituto Nacional de Seguridad Social la no calificación como incapacidad permanente, por no presentar reducciones anatómicas o funcionales que disminuyan o anulen la capacidad laboral, al haber experimentado mejoría en las lesiones.

 

Se aporta como documento nº 17 el informe emitido por el Equipo de Valoración de incapacidades.

 

Con fecha 30 de septiembre de 2009 la Dirección provincial del INSS resuelve Revisar la Incapacidad Permanente Absoluta para toda actividad laboral  que por la contingencia de Enfermedad Común le fue reconocido a mi representado en fecha 4 de octubre de 2007 y a la vista de la situación clínica actual reflejada en el dictamen propuesta declara que no se encuentra en la actualidad afecto de ningún grado de Incapacidad Permanente, dejando sin efecto la prestación económica que había venido percibiendo.

 

Se aporta resolución del INSS como documento nº 18

 

Frente a dicha resolución se interpone Reclamación previa en fecha 29 de octubre de 2009, siendo desestimada la misma por resolución de 12 de noviembre de 2009.

 

            Se aportan Reclamación Previa y Resolución desestimatoria como documentos nº 19 y 20

 

QUINTA.- Que con fecha 16 de octubre de 2009 el Doctor Manuel Arroyo Masa, facultativo del Servicio Público de Salud – Centro de Salud Pintores -, hace entrega a mi representado de informe clínico con el siguiente contenido:

 

“ El citado asegurado presenta:

- Cirrosis hepática de etiología alcohólica compensada en el momento actual.

- Hipertensión portal

- Esplenomegalia con Hiperesplenismo que le provoca anemia y trombocitopenia

- Colelitiasis

 

Como consecuencia de estos procesos crónicos e irreversibles el enfermo refiere:

- Astenia

- Mareos en relación con esfuerzos

- Mialgias y poliartralgias

- Alteración de la memoria y la concentración

Síntomas que le limitan su capacidad funcional y le impiden realizar esfuerzos físicos “

 

Se aporta informe clínico como documento nº 21.

 

            Conforme a lo reflejado en este último informe las limitaciones referidas por el actor y recogidas en el propio informe son absolutamente compatibles con las patologías que padezco teniendo en cuenta que:

 

a)      La astenia es un cansancio duradero que persiste al margen de cualquier esfuerzo y es insensible o poco sensible al descanso. Se manifiesta a través de numerosos signos que se traducen en una disminución  de la actividad física ( agotamiento, adinamia ) e intelectual ( pérdida de memoria, problemas de concentración ).

b)      Mialgias es dolor muscular o dolor de origen muscular, independientemente de su causa

c)      Poliartralgias es dolor en varias articulaciones.

 

SEXTA.- Que el actor se encuentra afiliado a la seguridad social con el nº 280279278855, habiendo cotizado al régimen general durante un total de 10.378 días, cumpliendo los requisitos de cotización establecidos en el art. 138.2.b) de la LGSS.

            En su último empleo prestó servicios para la empresa ……………………………….. donde desarrollaba servicios como administrativo con categoría profesional de Oficial de Primera. Entre sus funciones dentro de este puesto estaban las de gestión de bancos, gestión de proveedores y clientes, caja y gestiones externas.

 

            Se aporta Informe de Vida Laboral y último contrato de trabajo como documentos 22 y 23.

 

 

 

SEPTIMA.- Que la base reguladora de la pensión es de 1.020,85 euros mensuales, tal como consta en el documento nº 2 aportado junto a esta demanda.

 

OCTAVA.- Que se han de retrotraer los efectos de la invalidez a la fecha de extinción de la Incapacidad Permanente Absoluta reconocida inicialmente y que se extinguió por resolución de fecha 30 de septiembre de 2009.

 

 

            A los anteriores hechos son de aplicación los siguientes

 

FUNDAMENTOS DE DERECHO

 

            I.- Artículos 136 y siguientes de la LGSS

 

            II.- La presente demanda se formula en los términos previstos en el artículo 80, de la vigente Ley de Procedimiento Laboral, habiéndose cumplido el requisito de reclamación previa establecido en los artículos 70.1, 139 y siguientes del mismo cuerpo legal.

 

            III.- .- En cuanto a la base reguladora será de aplicación lo contenido en el art. 140 de la LGSS

 

            IV.- La prestación económica correspondiente a la incapacidad permanente Absoluta  consistirá en una pensión vitalicia del 100% de la base reguladora y para la incapacidad permanente total en una pensión vitalicia de 55 por 100 de la base reguladora, según lo dispuesto en el artículo 139 de la Ley General de la Seguridad Social

 

            V.- Artículos 143 de la LGSS establece que  Corresponde al Instituto Nacional de la Seguridad Social, a través de los órganos que reglamentariamente se establezcan y en todas las fases del procedimiento, declarar la situación de incapacidad permanente, a los efectos de reconocimiento de las prestaciones económicas a que se refiere la presente Sección Véase RD 1300/1995, de 21 julio, por el que se desarrolla, en materia de incapacidades laborales del sistema de la Seguridad Social, la Ley 42/1994, de 30 diciembre, de medidas fiscales, administrativas y de orden social..

2. Toda resolución, inicial o de revisión, por la que se reconozca el derecho a las prestaciones de incapacidad permanente, en cualquiera de sus grados, hará constar necesariamente el plazo a partir del cual se podrá instar la revisión por agravación o mejoría del estado invalidante, en tanto que el incapacitado no haya cumplido la edad mínima establecida en el art. 161 de esta Ley, para acceder al derecho a la pensión de jubilación. Este plazo será vinculante para todos los sujetos que puedan promover la revisión.

Toda resolución, inicial o de revisión, por la que se reconozca el derecho a las prestaciones de incapacidad permanente, en cualquiera de sus grados, o se confirme el grado reconocido previamente, hará constar necesariamente el plazo a partir del cual se podrá instar la revisión por agravación o mejoría del estado invalidante profesional, en tanto que el incapacitado no haya cumplido la edad mínima establecida en el art. 161 de esta ley, para acceder al derecho a la pensión de jubilación. Este plazo será vinculante para todos los sujetos que puedan promover la revisión.

 

 

 

VI.- En cuanto al Fondo

 

                        La incapacidad permanente absoluta viene definida en el marco del art. 137.5 de la LGSS en relación con el art. 134, como la situación de quien, por enfermedad o accidente, presenta reducciones anatómicas o funcionales graves, susceptibles de determinación objetiva y previsiblemente definitivas, que le inhabilitan por completo para toda profesión u oficio. Tal ausencia de habilidad se interpreta jurisprudencialmente como la perdida de la aptitud psicofísica necesaria para poder desarrollar una profesión en condiciones de rentabilidad empresarial y, por consiguiente, con la necesaria continuidad, sujeción a horarios, dedicación, rendimiento o eficacia y profesionalidad exigible a un trabajador fuera de todo heroísmo o espíritu de superación excepcional por su parte.

 

La prestación del trabajo, como señala la sentencia de la sala de lo social del T.S de 3-2-1986, por liviano que sea solo puede realizarse mediante la asistencia diaria al lugar de empleo, permanencia durante toda la jornada, estar en condiciones de consumar una tarea, aunque sea leve, que ha de demandar un cierto grado de atención, una relación con otras personas y una moderada actividad física.

 

El actor sufre un cuadro de “Cirrosis hepática de etiología alcohólica compensada en el momento actual. Hipertensión portal. Esplenomegalia con Hiperesplenismo que le provoca anemia y trombocitopenia. Colelitiasis

 

Como consecuencia de estos procesos crónicos e irreversibles el actor padece de:  Astenia, Mareos en relación con esfuerzos, Mialgias y poliartralgias, así como Alteración de la memoria y la concentración.

 

            El hecho de que la Cirrosis Hepática este compensada no implica que el actor se encuentre en una situación plenamente normal padeciendo trastornos como los indicados en el párrafo anterior. El informe aportado como documento nº 5 establece que el actor en el momento del Alta hospitalaria, 21 de abril de 2006, se encontraba asintomático de su enfermedad y ello no supuso traba alguna para el posterior reconocimiento por parte del INSS de la Incapacidad Permanente Absoluta el 4 de octubre de 2007.

 

 

Asimismo en  fecha 30 de mayo de 2007, documento nº 10 se le realiza Ecografía Abdominal donde se le diagnostica Colelitiasis, enfermedad que como hemos señalado es una obstrucción brusca del cístico por un calculo biliar y como consecuencia la vesícula se distiende, se comprimen los vasos sanguíneos, hay entonces menor afluencia de sangre,  lo que produce dolor. Precisamente al dolor hace referencia el actor en sus constante visitas al médico y es el Dr. ... quien lo recoge en el documento nº 19.

 

También es significativo que en uno de los informes ecográficos, el realizado en fecha 20 de junio de 2006, documento nº 9, se establece que la enfermedad del actor tiene un carácter cronificado. Además hay que destacar que el actor al padecer trombocitopenia tiene una tendencia a la hemorragia, particularmente en los vasos sanguíneos pequeños . Esto causa un sangrado anormal en la piel y otras partes del cuerpo.

 

Por todo ello considerar que el actor esta capacitado para desarrollar una labor profesional en condiciones de rentabilidad empresarial y, por consiguiente, con la necesaria continuidad, sujeción a horarios, dedicación, rendimiento o eficacia y profesionalidad exigible a un trabajador fuera de todo heroísmo o espíritu de superación excepcional por su parte, es una utopía, dicho esto con el debido respeto a quienes así lo han considerado.

 

.

 

En virtud de lo expuesto,

 

SUPLICA AL JUZGADO de lo Social que tenga por presentada esta demanda con las copias adjuntas, junto con los documentos que se acompañan, se sirva admitirla, dándole el turno que corresponda y, previa citación a las partes para la celebración del acto del Juicio dicte sentencia declarando que como consecuencia de las lesiones que padece se encuentra incapacitado de forma absoluta para toda profesión u oficio con derecho a percibir una pensión mensual equivalente al 100% de la base reguladora mensual de 1.020,85 euros en 14 pagas al año con las revalorizaciones y mejoras que legalmente procedan y con efectos económicos desde el 30 de septiembre de 2009 fecha en que se extinguió la prestación que venía percibiendo de Incapacidad Permanente Absoluta por revisión y de forma subsidiaria, para el caso de no ser estimado el pedimento anterior, se declare que el actor se encuentra incapacitado de forma permanente y total para su profesión habitual de administrativo, condenando a las demandadas a estar y pasar por esta declaración y a que se satisfaga una pensión del 55 por 100 de la base reguladora mensual ya determinada.

 

OTROSÍ DIGO, que al Derecho de esta parte interesa que se practique la siguiente PRUEBA DOCUMENTAL:

 

            1.- Que se aporte por los organismos demandados el pertinente expediente administrativo, objeto de la presente.

 

 

SUPLICO AL JUZGADO, tenga por propuesta la anterior y acuerde lo conducente para su práctica.

 

SEGUNDO OTROSÍ DIGO, que esta parte comparecerá a Juicio asistida del Letrado en ejercicio del Ilustre Colegio de Madrid D. Vicente Javier Saiz Marco, cuyo despacho profesional designo a efecto de oír notificaciones sito en la Calle Embajadores, número 206 duplicado, 21º B, 28045 Madrid.

 

SUPLICO AL JUZGADO, tenga por hecha la anterior manifestación así como la designación de domicilio para notificaciones, tomando razón bastante de ella.

 

            Todo ello por ser Justicia que se solicita en Madrid a veinte de enero de dos mil diez

 

 

 

 

 

……………………………………………………….

JUZGADO DE LO SOCIAL Nº  DE MADRID

ANTECEDENTES: AUTOS: ...Y SENTENCIA ...

MATERIA: SEGURIDAD SOCIAL

 

 

 

 

AL JUZGADO DE LO SOCIAL Nº … DE MADRID

PARA ANTE

LA SALA DE LO SOCIAL DEL TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA DE MADRID

 

 

D.VICENTE JAVIER SAIZ MARCO, mayor de edad, letrado con nº cronológico ..., con domicilio profesional en Madrid C/Embajadores nº 206 DUPLICADO, 1º B, C.P 28045, que actúa en representación de DOÑA …………………………., tal como consta en los autos reseñados, ante la sala comparezco y como mejor proceda en derecho, DIGO:

 

            Que dentro del plazo conferido al efecto, por medio del presente escrito formalizo RECURSO DE SUPLICACION , contra la sentencia recaída en los autos de referencia, por considerar la misma no ajustada a derecho y lesiva a los derechos de mi representada, dicho sea con la debida consideración y con base en los siguientes,

 

 

MOTIVOS

 

 

PRIMERO.- AL AMPARO DEL ARTICULO 191 B) DE LA LEY DE PROCEDIMIENTO LABORAL, REAL DECRERO LEGISLATIVO 2/1995.

 

REVISION DEL HECHO PROBADO TERCERO EN BASE AL DOCUMENTO OBRANTE EN EL  FOLIO 198 Y 200 DE LAS ACTUACIONES QUE SE CORRESPONDEN CON LOS DOCUMENTOS 2 Y 3 DE LA DOCUMENTAL APORTADA AL JUICIO ORAL POR LA ACTORA, PARA ADICIONAR AL MISMO EL SIGUIENTE PARRAFO:

 

            “ El alta médica que finaliza el periodo de Incapacidad Temporal tiene su causa al no haber previsión de mejoría de cuadro clínico  “

 

 

 

 En fecha ... de ... de 200. el facultativo del servicio público de salud emite parte médico de alta ( folio 198 ) en relación a las prestaciones de incapacidad temporal, determinándose como causa de la misma “ INSPECCION MEDICA, señalándose en otro apartado que “ NO HAY PREVISION DE MEJORIA DE CUADRO CLINICO. “.

 

Entendemos que debe accederse a la adición planteada toda vez que con ello quedan resaltados los antecedentes que planean sobre la posterior pretensión de invalidez existiendo una baja medica anterior continuada en el tiempo motivada por las dolencias que hoy padece la actora.

 

 

 

SEGUNDO.- AL AMPARO DEL ARTICULO 191 B) DE LA LEY DE PROCEDIMIENTO LABORAL, REAL DECRERO LEGISLATIVO 2/1995.

 

REVISION DEL HECHO PROBADO SEXTO EN BASE A LOS FOLIOS 225,226, 227, 231, 232,233, 234,235, 236, 237 y 238.

 

Esta parte sostiene que este hecho debe rectificarse y quedar redactado con el siguiente texto alternativo:

 

 

 

Padece la actora el siguiente cuadro clinico: SINDROME DE FATIGA CRONICA DE ORIGEN POSTVIRAL, REUNE LOS CRITERIOS DIAGNOSTICOS FUKUDA 1994  CIM- G  93.3. PRESENTA UN GRADO III DE AFECTACION GRAVE CON AGUDIZACION HASTA GRADO MAXIMO IV Y CON MARCADA AFECTACION NEUROCOGNITIVA. ASOCIA FIBROMIALGIA GRAVE ( CIE M 79.0 ) CON SINDROME SECO DE MUCOSAS. ASOCIA FENOMENO DE HIPERALGESIA  Y ALODININA. ESTA DESARROLLANDO SINDROME DE HIPERSENSIBILIDAD MULTIPLE. Presenta una marcada afectación de su calidad de vida  y actividades personales. No puede desarrollar ningún tipo de actividad física o mental regular. Su capacidad de realizar tareas diarias esta por debajo del 20% del teórico para su edad y sexo. El pronostico es de persistencia con leves oscilaciones. En la exploración física se objetiva leve desnutrición proteico calórica, dolor a mínima presión de los 18 puntos fibromiálgicos con marcada hiperalgesia. Marcada disminución de fuerza muscular. Hiperreflexia generalizada. Viene siendo tratada en la Unidad del dolor. “

 

 

            La modificación que se propone como alternativa viene determinada por las conclusiones extraídas de los informes clínicos aportados a autos en los folios señalados que contienen sendos informes emitidos por el Dr. ...col. ...del servicio de medicina interna del Hospital Cinic de Barcelona que dispone de una unidad especifica en fatiga crónica, asi como informe y pruebas medicas realizado por La Unidad del Dolor del Hospital Madrid Montepríncipe.

 

            Los informes del Hospital Clinic son emitidos el ..de...de 20.. y el ..de ... de 20... El primero de ellos, folio 225 y ss viene a corroborar el diagnostico emitido por otros facultativos coincidentes todos en asegurar que la paciente padece Síndrome de Fatiga Crónica y fibromialgia si bien los emitidos por el Hospital Clinic asocian otras patologías. Asi podemos señalar que con fecha 26 de enero de 2006 el Hospital Carlos III de Madrid emite informe señalando que la paciente padece un posible síndrome de fatiga cronica, Folio 228, habiendo permanecido ingresada en dicho centro en el mes de noviembre de 2005. Posteriormente la Clínica Ruber de Madrid en fecha...diagnostica a la paciente con Síndrome de astenia Crónica Folio 229.

 

            El segundo informe emitido por el Hospital Clinic en fecha ...viene a corroborar el informe anterior de ...añadiendo que el cuadro clínico se ha agravado en varios aspectos, folio 237 y 238.

 

            Entre tanto con fecha 1 de febrero de 2007 el dictamen propuesta emitido por la Dirección Provincial del INSS de Madrid viene a determinar como cuadro clínico residual Síndrome de Fatiga Crónica y Fibromialgia, folio 207 y siguientes.

 

            No cabe duda que estamos ante unas patologías complejas y no del todo conocidas con unos síntomas en muchos casos difusos y propensos a la subjetivización, por ello conclusiones como las extraídas por el medico evaluador del INSS, aun reconociendo que la paciente padece ambas enfermedades, son desgraciadamente comunes.

 

            En concreto el Síndrome de Fatiga Crónica afecta a un porcentaje escaso de la población y cursa con cansancio extremo nada similar a la sensación de fatiga normal, el paciente puede llegar a sentirse agotado y hasta encontrarse luchando por funcionar tras haber realizado actividades muy simples ya sean físicas o mentales o una combinación de ambas. Se trata de una fatiga persistente, inexplicada e invalidante que no es producto de un esfuerzo y no mejora con el descanso. Siempre lleva asociado en mayor o menor medida dolor ( articulares, neurálgicos, migraña, calambres ), problemas intestinales, intolerancias alimenticias, trastornos del sueño, problemas de memoria, perdida de concentración, problemas de estado de animo, problemas del sistema nervioso ( deficiente control de la temperatura corporal, mareos, perdida de equilibrio ), etc…

 

            No existen tratamientos de estas enfermedades al ser de etiología desconocida y la única manera de tratar de atenuar los síntomas es tratando cada uno de ellos por separado, dolor, mareos, problemas digestivos, ansiedad, etc…

 

Y aunque como hemos señalado son enfermedades propensas a la subjetivización ya que el dolor y la fatiga es difícil de medir, no es menos cierto que la recurrente estuvo deambulando de consulta en consulta desde noviembre de...hasta que los médicos le diagnosticaron su enfermedad conforme a los diferentes diagnósticos que se han ido viendo y una vez diagnosticada pudo verificar que la situación clínica que venia padeciendo era algo crónico y con escasas expectativas de mejora ( se reconoce asi por el INSS en el folio 198 ). Es por ello que lo reflejado en los informes obrantes a los folio 225 y ss y 231y ss. va mas allá de lo que puede manifestar de modo subjetivo un paciente a su facultativo. Se trata de algo constatable y tangible el hecho de que el Dr. ...en su informe obrante a los folios 225 y ss y 237-238 signifique que la paciente mide 165 cm y pesa 48 Kg ( vestida ) y refleje una leve desnutrición, se puede pensar que tales hechos objetivos son consecuencia de los trastornos manifestados con anterioridad causados por estas terribles enfermedades; es constatable por el Dr.... El dolor a mínima presión de los 18 puntos fibromialgicos ya que es el propio facultativo el que esta realizando la palpación y esta observando las reacciones del paciente; es constatable la disminución de fuerza muscular que el propio facultativo está verificando en la exploración, es constatable por el doctor el estado general de la paciente cuando le lleva a diagnosticar Síndrome de fatiga crónica el grado III ( grave ) con agudización a grado IV ( máximo ), lo que significa que el estado de la paciente es de fatiga extrema y de dolor extremo por la fibromialgia asociada. Es constatable igualmente por el Dr. ...de la clínica Madrid Monteprincipe el estado de la paciente cuando la trata por vez primera el...y procede a su ingreso para proceder a aplicar un tratamiento de choque, no obteniendo un resultado positivo como prueba el informe posterior, ...emitido por el Hospital Clinic en los términos que constan al folio 237 y 238.

 

Y a tenor de la exploración y del resultado de cuantas pruebas diagnosticas han venido realizándose a la paciente desde ...el Dr....valora que persiste el Síndrome de Fatiga Cronica en grado intenso  ( grado III ) asociado a fibromialgia también en grado intenso con fenómeno de Hiperalgesia y Alodinina de muy difícil control y Síndrome seco de mucosas. Añadiendo que esta desarrollando Síndrome de Hipersensibilidad Múltiple.

 

Destacable por su importancia es señalar que pocos hospitales en nuestro país disponen de unidades especificas para el tratamiento de estas enfermedades destacando únicamente al Hospital Vall d`Hebron y el Hospital Clinic, por ello esta parte muestra su disconformidad con la valoración que se realiza por el juzgado de la prueba documental aportada no tomándose en consideración informes emitidos por facultativos que deben de tener al menos la misma credibilidad profesional que los evaluadores del INSS.

 

           

 

 

TERCERO.- AL AMPARO DEL ARTICULO 191 C) DE LA LEY DE PROCEDIMIENTO LABORAL, REAL DECRERO LEGISLATIVO 2/1995.

 

EXAMEN DEL DERECHO APLICADO, INFRACCION DEL ART. 137.1.c ) y 137.5º DEL LA LGSS, Real Decreto Legislativo 1/1994 Y SUBSIDIARIAMENTE PARA EL CASO DE NO ESTIMARSE ESTE MOTIVO INFRACCION DE LO DISPUESTO EN EL ARTICULO 137.1.b) y 137.4º LGSS, por considerar que la actora se encuentra en situación de incapacidad permanente absoluta para toda profesión u oficio o subsidiariamente total para su profesión habitual.

 

 

 

 La situación patológica en la que se encuentra la actora ha de encuadrarse en el concepto de incapacidad permanente absoluta para toda profesión que es definido por el precepto que se menciona como infringido, y la doctrina jurisprudencial interpreta esta norma como que la subsistencia de aptitud laboral no puede definirse con la mera posibilidad de un ejercicio esporádico de determinadas tareas o labores sino por la de llevarlas a cabo con la profesionalidad necesaria y conforme a las exigencias mínimas de continuidad, asiduidad, rendimiento, dedicación y eficacia y por la necesidad de culminar la jornada en régimen de dependencia de un empresario sujetándose a un horario sometido a las exigencias que comporta la integración en la empresa dentro de un orden preestablecido. Así podemos señalar que en la actualidad las consecuencias discapacitantes del proceso sufrido por la actora son irreversibles estando muy limitada para realizar todo tipo de tareas dada la sintomatología de dolor y fatiga crónica que le producen sus padecimientos tal como recogen los informes médicos obrantes a los folios 225 a 238.

 

 La jurisprudencia viene señalando  ( STS 15-06-1990 EDJ 1990/6418 entre otras ) que para la valoración de la incapacidad permanente las lesiones y secuelas en cuanto concurren en el sujeto afectado han de ser apreciadas conjuntamente, de tal modo que aunque los diversos padecimientos que integren su estado patológico, considerados aisladamente, no determinen un grado de incapacidad, si pueden llevar a tal conclusión, si se ponderan y valoran conjuntamente.

 

 

 La demandante padece SINDROME DE FATIGA CRONICA DE ORIGEN POSTVIRAL, REUNE LOS CRITERIOS DIAGNOSTICOS ( FUKUDA 1994  CIM- G  93.3 ). PRESENTA UN GRADO III DE AFECTACION GRAVE CON AGUDIZACION HASTA GRADO MAXIMO IV Y CON MARCADA AFECTACION NEUROCOGNITIVA. ASOCIA FIBROMIALGIA GRAVE ( CIE M 79.0 ) CON SONDROME SECO DE MUCOSAS. ASOCIA FENOMENO DE HIPERALGESIA  Y ALODININA. ESTA DESARROLLANDO SINDROME DE HIPERSENSIBILIDAD MULTIPLE.

 

El informe obrante al folio 237 y 238 refiere cuando explica la evolución del cuadro clínico que este se ha agravado persistiendo la fatiga intensa a mínimos esfuerzos, persistiendo un marcado trastorno neurocognitivo con afectación de memoria de retención y de concentración, no puede realizar lectura de forma continuada, asocia inestabilidad motora y sensación lipotímica con marcado ortostatismo, el dolor osteomuscular es generalizado con predominio en espalda pero afectando a cualquier cuadrante corporal, se ha incrementado en intensidad, no tolera posturas fijas, dolor occipital en axilas, ingles y zona toracica anterior permanente con clara hiperalgesia y ocasionalmente migraña, odinofagia y Síndrome seco ocular, ritmo intestinal irregular, hipotensión ortostática, distermia, insomnio, intolerancia a olores intensos ( lejia, perfumes, detergentes ), leve dermatitis irritativa.

 

Dicho informe refleja además que la paciente presenta una marcada afectación de su calidad de vida y afectaciones personales; no puede realizar ningún tipo de actividad física o mental regular; Su capacidad de realizar actividades diarias esta por debajo del 20% teórico para su edad y sexo; esta incapacitada para cualquier actividad laboral; el pronostico es de persistencia con leves oscilaciones.

 

Todo ello configura un cuadro clínico que impide la existencia de una capacidad real de trabajo valorable en los términos de empleo efectivo pues es claro que con estos padecimientos el resultado del trabajo que la demandante pudiera realizar será considerado como marginal por no poder desarrollar el núcleo esencial de cualquier profesión.

 

 En este sentido la doctrina de la Sala de lo social del TSJ de Cataluña, entre otras sentencia de ...., ha venido calificando el Síndrome de Fatiga Crónica instaurado y cronificado, como constitutivo de incapacidad permanente absoluta.

 

 

 El TSJ de Madrid en sentencias ..., ; , vienen estimando que las reducciones orgánico funcionales ocasionadas por el Síndrome de Fatiga Crónica y otras enfermedades asociadas son acreedoras, en función de la gravedad objetivada, de incapacidad permanente absoluta.

 

En este sentido es destacable la STSJ  de Madrid de ...que estima que la demandante estaba afecta a una IPA presentando las siguientes dolencias: “ trastornos de concentración y memoria, no siendo capaz de leer de forma comprensiva. Presenta odinofagia, microadenopatías cervicales, mialgias intermitentes, poliartralgias, cefalea retroocular, congestión ocular con fotofobia,sueño no reparador y malestar postesfuerzo de duración prolongada…. Tine limitada su actividad diaria en mas del 50%; se han descartado entidades inductoras de fatiga, como enfermedades infecciosas cronicas, inmunologicas, neoplasticas, endocrinas y psiquiatritas. Cumple los criterios del Síndrome de Fatiga Cronica según protocolo Colmes y Fukuda. “

 

 En relación a la fibriomialgia la sala de lo social del TSJ de Madrid ( STSJ , sección 1ª; ) manifiesta que:

 

            “ …. no todas las personas con fibromialgia pueden ser calificadas con un determinado grado de incapacidad sino que habrá de estarse al caso concreto, al grado de los puntos de dolor detectados, a la concurrencia de otras enfermedades y a la capacidad de esa persona para soportar el dolor. Que este, en su caso, es crónico, continuado y persistente y se materializa en 18 puntos de dolor que se distribuyen homogéneamente por todo el cuerpo, lo que unido a su trastorno adaptativo y a la medicación vitalicia y fortísima a que se encuentra sometida le hace imposible desarrollar cualquier clase de trabajo “

 

Tomando como base el extracto que se refleja no cabe duda de que estamos ante un supuesto similar en cuanto a dolor generalizado, enfermedades asociadas y gravedad de los padecimientos acreditados.

 

En nuestro caso se acredita que la trabajadora después de haber estado sometida a tratamiento,  y de haber sido dada de alta médicamente, presenta reducciones orgánico - funcionales graves, determinadas objetivamente y previsiblemente definitivas que anulan su capacidad laboral en un porcentaje que le hace ser acreedora al grado de incapacidad solicitado.

 

En este mismo sentido corroborando lo afirmado en el párrafo anterior, continua señalando la última sentencia mencionada que:

 

            “ Repugnando a nuestra axiología constitucional trabajar con dolor  si este se presenta de manera objetiva, continuada, y sujeto a tratamiento en la unidad del dolor, concurriendo incluso en situaciones de sedentarismo y ausencia de cualquier esfuerzo, sin que pueda combatirse con analgésicos, ello se revela como incompatible  con el desempeño de cualquier trabajo en condiciones íinimas de normalidad ….

 

…. Se reputa grave una fibromialgia de 15 puntos en gatillo dolorosos sobre 18 puntos posibles, lo que unidos a otras patologías identificadas hace que la única conclusión  posible sea reconocer el grado de permanente absoluta. 18 puntos en gatillo dolorosos sobre 18 puntos posibles de fibromialgia es un cuadro cíinico acreedor  de Incapacidad permanente absoluta 

 En relación a la profesión habitual de la demandante debemos señalar que ha venido desarrollando su trabajo como delineante de interiores y de proyectos de exterior, tal como consta en la sentencia, aunque su trabajo inmediatamente anterior a la baja  fue como documentalista, realizando funciones de selección de información y catalogación y clasificación de archivos, publicaciones, etc... En cualquier caso ya sea su profesión habitual o la ultima desempeñada, las funciones desarrolladas se corresponden con trabajos mas intelectuales que físicos, trabajos imposibles de desarrollar al tener afectada no solo la capacidad física sino también la neurocognitiva tal como consta en los folios 225,226, 227 y 237 y 238.

 

Finalmente para el caso de estimación de la presente impugnación y en aras a la fijación del dies a quo en cuanto al cobro de las prestaciones entendemos que este debe ser fijado en el dia ..., fecha en que se procede al alta medica por I.T. y todo ello en aplicación del artículo 13.2 de la Orden de 18 de enero de 1996 que establece que los hechos causantes se consideran producidos en la fecha del dictamen propuesta, salvo que la situación de invalidez esté precedida de Incapacidad temporal, en cuyo caso se considerará como fecha de efectos la fecha de extinción de esta.

 

 

Por lo expuesto,

 

 

 

SUPLICO A LA SALA que teniendo por presentado este escrito, con sus copias, lo admita y tenga por interpuesto, en tiempo y forma, recurso de suplicación contra la sentencia ...dictada por el Juzgado de lo social nº  de Madrid, autos ..., para, previos los tramites legales, en su día dictar sentencia  por la que estimando el presente recurso, proceda a la revocación de la resolución recurrida, estimando la demanda en todos sus extremos declarando que como consecuencia de las secuelas que padece se encuentra incapacitada de forma absoluta para toda profesión u oficio con derecho a percibir una pensión mensual equivalente al 100% de la base reguladora mensual de 687,04 euros en 14 pagas al año con las revalorizaciones y mejoras que legalmente procedan y con efectos económicos desde el ...y de forma subsidiaria, para el caso de no ser estimado el pedimento anterior, se declare que la actora se encuentra incapacitada de forma permanente y total para su profesión habitual de delineante / documentalista, condenando a la demandada a estar y pasar por esta declaración y a que se satisfaga una pensión del 55 por 100 de la base reguladora mensual ya determinada.

 

 

 

 

 

Es Justicia que pido en Madrid  

 

OTROSI DIGO, que a los efectos oportunos designa como domicilio en Madrid el del despacho profesional del letrado que suscribe, D. Vicente Javier Saiz Marco, sito en C/Embajadores nº 206 duplicado, 1ºB, C.P 28045.

 

 

SUPLICO A LA SALA, que tenga por realizada la anterior manifestación por ser de justicia que reitero en lugar y fecha ut supra.

 

 

 

 

 

 

            Fdo. Vicente Javier Saiz Marco

                       

 

 

 

 

 

 

 

 

 

A LA DIRECCION PROVINCIAL DEL INSTITUTO NACIONAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL DE MADRID.

 

 

        D                                                               , mayor de edad, D.N.I. nº                          , y con domicilio en                                    , ante la  Dirección provincial del Instituto Nacional de la Seguridad Social en Madrid comparece y como mejor proceda en Derecho, DICE:

 

        Que mediante el presente escrito formula RECLAMACION PREVIA a la vía Jurisdiccional Social, frente a la resolución del Instituto Nacional de la Seguridad Social, de 9 de septiembre de 2009, notificada el día 17 de septiembre de 2009, por la que se resuelve  DENEGAR  PRESTACION DE INCAPACIDAD PERMANENTE, estimando tal resolución no ajustada a derecho y lesiva para sus intereses, IMPUGNADOSE la misma, basando tal impugnación en  los siguientes,

 

MOTIVOS

 

primera.- Con fecha  .. de septiembre de 2009 se emite resolución del Instituto Nacional de la Seguridad Social, notificada el día .. de septiembre de 2009, por la que se resuelve  DENEGAR  PRESTACION DE INCAPACIDAD PERMANENTE por no alcanzar las lesiones padecidas un grado suficiente de disminución de la capacidad laboral.

        El dictamen propuesta que acompaña a dicha resolución se emite el .. de septiembre de 2009 en el mismo se determina como cuadro clínico residual: “ tendinopatía degenerativa con rotura aguda sobreañadida en tendón distal de bíceps de codo izdo. Intervenido con limpieza y reanclaje y rehabilitación posterior.

 

Asimismo se determina en el dictamen propuesta que la contingencia es de ENFERMEDAD COMUN

 

Se aporta resolución del INSS y Dictamen Propuesta como documentos nº1 y 2

 

Segunda.- Que presta servicios para la empresa ……………………… con CIF ………………………… y con domicilio en ………………………………………, desde el 7 de julio de 1988, tal como consta en el informe de vida laboral que se aporta como documento nº 3.

 

La empresa se dedica a la actividad de confección y el demandante presta servicios con categoría profesional de …., realizando las siguientes funciones:

 

        - Recibir y manipular diariamente piezas de tejido con peso de 15 a 30 Kg para colocarlas en almacén y de allí llevarlas a zona de corte

- Realizar marcadas y corte de las piezas llevando los paquetes resultantes a la zona de carga

- Manejo de la maquinaria de corte

- Manejo de cajas de perchas, hombreras, fornituras, etc.

 

        Se aporta como documento nº 4 certificado de empresa sobre profesión habitual y tareas.

 

Por tanto el demandante entre sus obligaciones diarias debe marcar, tender y cortar tejidos para la confección de prendas, manipulando maquinaria pesada, carga y descarga de camiones con piezas, rollos de tela, prendas, cajas, etc…

 

 

        Tercera.- Que la contingencia origen de la patologías que presenta el demandante es profesional a pesar de que conste desde la baja por Incapacidad Temporal que la contingencia origen de las patologías es la de enfermedad común.

 

        El trabajo que realiza el demandante le supone realizar una serie de movimientos repetitivos con ambos brazos y es por ello que algunos informes inciden en que la patología tiene su origen en degeneración ocasionada por sobreuso, así lo afirma el Dr. …… en informe aportado como documento nº 5, por lo que entendemos que es evidente que el origen de las dolencias es debido a contingencia profesional debido a los movimientos repetitivos que se realizan ininterumpidamente desde el año 1988, fecha de alta en la empresa hasta el día 8 de septiembre de 2008, fecha de la baja médica.

 

Incidiendo en esta cuestión es significativo que la propia Mutua ….. reconoce que uno de los riesgos que presenta el actor en relación a su puesto de trabajo ( confección textil – cortador ) en relación al tiempo que lleva prestando servicios en ese puesto es precisamente el de “movimientos repetitivos “, así lo expone en un informe consecuencia de un examen de salud que sometió al trabajador en el año 2006 y cuyas conclusiones se reflejan en informe de … de …. de 2006 que se aporta como documento nº 6.

 

En el cuadro de enfermedades profesionales vigente aprobado por Real Decreto 1.299/2006, de 10 de noviembre, se recogen en el grupo 2 las enfermedades causadas por agentes físicos. Dentro de estos agentes físicos el apartado “D” recoge las enfermedades provocadas por posturas forzadas y movimientos repetitivos en el trabajo; enfermedades por fatiga e inflamación de las vainas tendinosas, de tejidos peritendinosos  e inserciones musculares y tendinosas. Dentro de estas, el punto 2 recoge las enfermedades de codo y antebrazo y dentro de este punto, con el código 2D0201, se integran los trabajos que requieran movimientos de impacto o sacudidas, supinación o pronación repetidas del brazo contraresistencia.

 

  

        Por tanto en aplicación de esta norma, entendemos que estamos en presencia de una contingencia profesional, en concreto de ENFERMEDAD PROFESIONAL o subsidiariamente ACCIDENTE DE TRABAJO para el caso de que se entienda que las patologías presentadas  no están recogidas íntegramente en el R.D 1.299/2006 conforme al contenido del artículo 115,2,e) Ley General de Seguridad Social.

 

Cuarta.- Que con fecha … de ….. de 2009 se presentó ya reclamación previa y documentos adjuntos que se aportan como documento nº 7, sin que en la misma se impugnara la contingencia señalada en el dictamen propuesta, procediendo ahora a su impugnación.

 

        En virtud de lo expuesto,

 

        SUPLICO a la Dirección Provincial del INSTITUTO NACIONAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL  que, tenga por presentado este escrito junto a los documentos que se acompañan, y su copia, se sirva admitirlo y tener por presentada reclamación previa a la vía contenciosa de la prestación económica derivada de la situación de invalidez en grado de incapacidad permanente TOTAL para su profesión habitual y, previos los tramites legales dicte resolución por la que estimando la solicitud, se le reconozca el derecho a la percepción de una pensión vitalicia mensual de una cantidad equivalente al 55%  de la base reguladora  y con efectos económicos desde el día .. de septiembre de 2009, fecha en la que se emite la resolución denegatoria de incapacidad permanente POR LA CONTINGENCIA DE ENFERMEDAD PROFESIONAL o subsidiariamente de ACCIDENTE DE TRABAJO.

 

 

        En Madrid a … de … de dos mil diez

 

 


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